作者：李志靈

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合同是當(dāng)事人的意思自治，通常以簽名蓋章即代表真實(shí)?，F(xiàn)實(shí)世界，如果沒有明確的認(rèn)知標(biāo)準(zhǔn)，很多事情就沒法快速確定的話，大家被迫以鄰為壑，那將是個(gè)多么恐怖的世界啊。但是，現(xiàn)實(shí)往往會(huì)比我們的認(rèn)知標(biāo)準(zhǔn)復(fù)雜很多倍，就像下面的這個(gè)我執(zhí)業(yè)當(dāng)中遇到的真實(shí)案例……

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事情緣由

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我是一位坐標(biāo)上海的律師，經(jīng)常遇上各種與普通人認(rèn)知有差異的事情，例如下面的這個(gè)案件。

A先生經(jīng)我朋友介紹，向我咨詢一個(gè)欠款糾紛案。

他提供的材料，數(shù)量并不多，其中有一個(gè)文件最關(guān)鍵，就是債務(wù)人向A先生簽發(fā)了一份《欠款承諾書》，在下方落款的“擔(dān)保人蓋章”處，有上海某幕墻公司加蓋了一個(gè)紅章，另外簽名處，有一個(gè)W先生簽名。

再看正文，上面明確寫了擔(dān)保方同意承擔(dān)連帶責(zé)任，欠款金額十幾萬。這個(gè)數(shù)額本身不大，A先生說對方硬是拖了四五年沒有還，他不得已才決定起訴。

我再仔細(xì)詢問糾紛背景，原來，A先生承包了一個(gè)小工程。這個(gè)工程來自于欠款人，也就是簽署《欠款承諾書》的債務(wù)人。這個(gè)債務(wù)人又是一個(gè)層層分包下的一個(gè)掛靠人，最終的大包方就是《欠款承諾書》上的擔(dān)保方上海某幕墻公司。

A先生信心滿滿說，李律師，你就幫我走個(gè)程序好了，這個(gè)官司贏定了。但是，我還是繼續(xù)耐心追問：擔(dān)保方處簽字的W先生是誰？屬于哪一家公司？還有其他證明材料嗎？

A先生回答說他也不清楚，只是在這個(gè)項(xiàng)目上和W先生打過交道。而且，A先生說擔(dān)保方也沒有向他提供其他任何材料，例如營業(yè)執(zhí)照副本、股東會(huì)決議和W先生的身份證復(fù)印件、授權(quán)委托書等。

就是說，除了《欠款承諾書》上加蓋的那個(gè)章和那個(gè)簽名，A先生和擔(dān)保方從未有過往來記錄。

而且，擔(dān)保方上海某幕墻公司后來還特意向A先生發(fā)函，告知《欠款承諾書》上的印章不是真實(shí)的，屬于他人偽造。

綜合上述情況，我認(rèn)為此案能夠追索擔(dān)保公司的希望很小，但經(jīng)過向A先生的多番解釋，A先生還是堅(jiān)持要告擔(dān)保方。

但是，我最終還是決定婉拒這個(gè)案件。

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理由及啟示

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我婉拒這個(gè)案件，上海封控導(dǎo)致工作不便固然是理由之一，但深層原因是我判斷找這個(gè)案件如果起訴擔(dān)保方，將大概率輸?shù)艄偎?。并不是我追求所謂的“勝率”，而是這個(gè)擔(dān)保雖然形式上有簽名蓋章，但存在不少問題。

例如：印章大概率是假的，簽字人W和擔(dān)保方?jīng)]有任何關(guān)聯(lián)證據(jù)，而且A先生和擔(dān)保方?jīng)]有任何商業(yè)交易記錄，也就是說，我想找到一點(diǎn)表見代理的證據(jù)都沒有，這個(gè)都符合常理。

當(dāng)然，不是說A先生有什么主觀惡意，我估計(jì)他只是想簽訂一筆小買賣，出于對承諾人的信任，他認(rèn)為既然簽名蓋章，擔(dān)保就應(yīng)該真實(shí)有效，再怎么說都應(yīng)該是一個(gè)安全鎖，欠的錢應(yīng)該有人兜底了。但是，法律上對于公司對外擔(dān)保承責(zé)是有一定的門檻要求的。

例如，《公司法》第十六條規(guī)定：

公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。

在《民法典》出臺(tái)后，中國法律對于擔(dān)保的審查態(tài)度更趨嚴(yán)格?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉有關(guān)擔(dān)保制度的解釋》第七條規(guī)定，公司的法定代表人違反公司法關(guān)于公司對外擔(dān)保決議程序的規(guī)定，超越權(quán)限代表公司與相對人訂立擔(dān)保合同，人民法院應(yīng)當(dāng)分情況看相對人是否善意來判決擔(dān)保效力。

以上這些當(dāng)然都是我在電話里和A先生溝通的內(nèi)容。堅(jiān)持起訴可以，但要明白風(fēng)險(xiǎn)在哪。欠款的承諾人戶籍不在上海，若起訴后立案不成（不排除這種可能，考慮到證據(jù)的薄弱），又是一段時(shí)間的耽誤。

即便立案順利，這個(gè)上海某幕墻公司一定是不認(rèn)這個(gè)擔(dān)保的。其已經(jīng)出具文書認(rèn)為是假章，上面的簽字人不是法定代表人也不是被授權(quán)的代理人，案件中也缺乏其他構(gòu)成表見代理的證據(jù)來支持A先生的訴請。

所以，不如，直接在承諾人戶籍所在地提起訴訟，承諾人作為直接的欠款人為第一被告，所謂的擔(dān)保公司為第二被告，即便訴請第二被告的請求不予支持，至少程序上不會(huì)浪費(fèi)時(shí)間。

結(jié)合本案，A先生明知保證人蓋章下方的簽字人根本不是保證人的法定代表人，甚至不是合法授權(quán)人，在這樣的事實(shí)下，如果堅(jiān)持要求第二被告承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，估計(jì)多數(shù)不能得到法院支持。

當(dāng)然，最后如何處理，由A先生自己決定。我認(rèn)為自己盡到了律師的義務(wù)，沒有盲目接案，只是單純說清利弊。盡管婉拒了這個(gè)案子，我也希望當(dāng)事人能盡早拿到欠款。

記錄下這個(gè)貌似不起眼，但卻非常實(shí)用的經(jīng)歷，我意在提醒大家，在日常經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，即便對你的債務(wù)人再信任，多么的想拿下一個(gè)單子，也要考慮對方給你的簽名蓋章是不是真的有用？不要一看到簽名蓋章，就以為上了保險(xiǎn)，萬事大吉。

記住，凡是遇到保證合同，要繼續(xù)追問如下關(guān)鍵問題：

· 誰代表了公司和你簽訂？

· 他/她有合法授權(quán)嗎？

· 有無公司內(nèi)部股東決議支持這個(gè)擔(dān)保的有效性？

因?yàn)?，不是所有的簽名蓋章都一定有效的，它也可能被否定，尤其是在更復(fù)雜的保證合同領(lǐng)域。希望這個(gè)小故事，能夠帶給大家一些有用的啟迪。

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作者：李志靈律師，曾經(jīng)留學(xué)英國，從事過電視媒體，現(xiàn)執(zhí)業(yè)于上海申浩律師事務(wù)所，上海市律協(xié)國際法業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員，高云合同六法實(shí)訓(xùn)營學(xué)員。

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主編：高云，本名汪宏杰，30年法律從業(yè)經(jīng)驗(yàn)，“合同六法”、“中國高質(zhì)量合同范本庫”創(chuàng)始人，擅長不良資產(chǎn)、并購重組、企業(yè)合規(guī)和法律顧問等業(yè)務(wù)，服務(wù)客戶覆蓋金融、互聯(lián)網(wǎng)、房地產(chǎn)、服務(wù)、快銷等行業(yè)。多年來先后出版《思維的筆跡》《公司法實(shí)務(wù)指南》《民法典時(shí)代合同實(shí)務(wù)指南》等14本法律實(shí)務(wù)類暢銷榜冠軍書籍，在中國法律界享有較高的知名度。