主編：高云

本文節(jié)選自《民法典時代合同實務指南》

《民法典》秉持鼓勵交易、強調誠信等立法原則，在《合同法》基礎上，吸收成熟司法實踐經(jīng)驗，對合同編進行了補充完善，顯著變化有如下九處。本文將著重討論“合同變更”中的突出變化。

九大實務變化目錄

【合同訂立】新增兩種合同訂立方式，留白更多想象空間

【合同效力】無效、無權處分、待批準和可撤銷四類規(guī)則發(fā)生重大變化

【合同內容】賦予相對方成本更低的格式條款抗辯權

【合同履行】突破合同相對性、完善代位權和新增合同保全制度

【合同擔?！棵鞔_非典型擔保合同效力，豐富交易手段
【合同變更】確立情勢變更制度，增加交易靈活性

【合同違約】預期違約、定金效力、賠償范圍、精神賠償四大問題

【合同解除】違約方解除權開啟新時代

【債法規(guī)則】選擇之債、多數(shù)人之債、債務加入、債務清償?shù)殖渲贫纫c

合同變更

【合同變更】確立情勢變更制度，增加交易靈活性

《民法典》首次建立情勢變更制度，第533條規(guī)定：“合同成立后，合同的基礎條件發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預見的、不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于當事人一方明顯不公平的，受不利影響的當事人可以與對方重新協(xié)商；在合理期限內協(xié)商不成的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構變更或者解除合同。人民法院或者仲裁機構應當結合案件的實際情況，根據(jù)公平原則變更或者解除合同?！?/p>

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上述條款的核心問題，就是如何正確區(qū)分情勢變更與商業(yè)風險。

依據(jù)常理，商業(yè)風險通常是指商業(yè)活動中由于各種不確定因素引起的，給商業(yè)主體帶來獲利或損失的機會或可能性的一種客觀經(jīng)濟現(xiàn)象。而情勢變更，則是排除了上述商業(yè)風險之外的情形，具體就是根據(jù)上述規(guī)定，主要指“合同成立后，合同的基礎條件發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預見的、不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于當事人一方明顯不公平的”的情況。

由于物價降浮，幣值、匯率漲落或市場興衰等，可以視為商業(yè)風險，似乎又可以算作情勢變更。于是，一些當事人經(jīng)常將正常的商業(yè)風險混同于情勢變更，要求人民法院或仲裁機構變更或者解除合同。

為有效防止情勢變更原則被濫用，法院對于情勢變更原則的運用持高度審慎的態(tài)度。正如前述介紹，目前的司法解釋規(guī)定，各級法院如需運用情勢變更原則斷案，需事先報經(jīng)高級人民法院甚至最高院核準。在《民法典》生效之后，該規(guī)定是否繼續(xù)沿用，目前尚待最高院予以明確。

在合同實務當中，準確區(qū)分商業(yè)風險和情勢變更，通常掌握如下四點：

第一，變動原因。商業(yè)風險屬于基于市場供求系統(tǒng)范圍內的、必然遇到的的固有風險，尚未達到異常變動程度，例如價格漲跌、產(chǎn)品需求淡旺季等，而情勢變更原則是合同成立的基礎環(huán)境發(fā)生了異常變動。

第二，可預見性。基于上一點，法律推定商業(yè)風險是合同當事人可以預見的，而情勢變更則是常人未預見到，當事人自然無法預見。

第三，損失歸責。基于上一點，既然合同當事人對于商業(yè)風險可以預見，所以法律推定合同當事人在締約時已將相關商業(yè)風險合理計算在交易價格之內；同理，由于當事人對情勢變更事由無法預見，因此在締約時并未將相關因素考慮在內。

當然，如果當事人不做合理調查和預測，例如不遵循經(jīng)濟規(guī)律的要求、不了解市場行情、不充分掌握市場經(jīng)濟信息、一味投機冒險或在生產(chǎn)經(jīng)營的商品摻雜使假而被媒體曝光等，因此所產(chǎn)生的風險只能算作當事人一方不作為或亂作為，不能將之列入情勢變更。

第四，履約結果。基于上述論證，法律推定合同當事人對于商業(yè)風險所導致的履約結果有所預計和推測；但是，由于情勢變更事由無法預計，合同當事人做出了最大努力，仍不可避免。情勢變更致使合同履行出現(xiàn)了不可逾越的客觀障礙，如果仍然堅持合同嚴守原則，在結果上導致對于一方顯失公平，而另外一方獲得暴利，這個履約結果將與公平原則嚴重背離。

此外，在實際操作當中，還需留意《民法典》關于主張情勢變更之前需要與對方先行協(xié)商的相關規(guī)定。因此，當事人如需主張情勢變更，需要舉證相關的協(xié)商和談判的充足證據(jù)。

注：本文節(jié)選自《民法典時代合同實務指南》，因篇幅所限，部分內容有刪減。

高云（本名汪宏杰），合同六法創(chuàng)始人，《民法典時代合同實務指南》主編。中國法學會法律文書研究會理事、中山大學法學院客座教授，廣州仲裁委員會仲裁員。1993年開啟法律從業(yè)生涯，主要從事企業(yè)投融資，并購重組和不良資產(chǎn)等業(yè)務，歷任多家律所主任，上市公司法務總監(jiān)，合規(guī)官等職務，先后出版《思維的筆跡》、《公司法實務指南》等13本法律實務暢銷作品。?