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2019法考-主觀題-行政法-03-行政行為法

2019-09-17 13:12 作者:蔚藍(lán)的⑤  | 我要投稿


行政行為法

03-行政行為法

  • 抽象行政行為

    • 附帶審查規(guī)范性文件

      • 要求

        • 該規(guī)范性文件是國務(wù)院部門和地方政府及其部門制定的規(guī)范性文件

          • 不含規(guī)章、國務(wù)院制定的規(guī)范性文件

        • 該規(guī)范性文件是被訴行為作出的依據(jù)(關(guān)聯(lián)性)

        • 應(yīng)在第一審開庭前提出

          • 有正當(dāng)理由的,也可以在法庭調(diào)查中提出

  • 具體行政行為

    • 總論

      • 含義

        • 具體行政行為,指行政機(jī)關(guān)及其他有權(quán)主體針對特定公民、法人或者其他組織所作的設(shè)定、變更、消滅其權(quán)利義務(wù)的單方行政行為

      • 與抽象行政行為的區(qū)分

        • 行為對象是否特定

        • 能否反復(fù)適用

      • 成立要件(不成立 = 不存在)

        • ① 主體要有職權(quán)

        • ② 行為內(nèi)容要完整

        • ③ 程序要依法送達(dá)

      • 合法要件(不合法 ? ? ? ?= 嚴(yán)重違法 + 沒有法律效力)

        • 主體合法

        • 證據(jù)確鑿

        • 法律依據(jù)正確

        • 符合法定程序或者程序正當(dāng)原則

        • 未超越職權(quán)和濫用職權(quán)

        • 無明顯不當(dāng)

    • 分論

      • 行政處罰

        • 關(guān)于行政處罰方式(《行政處罰》第8條)

          • 警告

          • 罰款

          • 沒收違法所得、沒收非法財(cái)物

          • 責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)

          • 暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照

          • 行政拘留

          • 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰

        • 設(shè)定

          • 法律

            • 各種行政處罰

              • 保留限制人身自由的行政處罰

          • 行政法規(guī)

            • 除人身自由以外的行政處罰

              • 在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定、

          • 地方性法規(guī)

            • 除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰

              • 在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定

          • 規(guī)章

            • 部委規(guī)章

              • 可在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定

              • 可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰

                • 罰款的限額由國務(wù)院規(guī)定

            • 地方政府規(guī)章

              • 可在法律、法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定

              • 尚未制定法律、法規(guī)的,可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰

                • 罰款的限額由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)規(guī)定

        • 處罰的程序權(quán)利

          • 了解權(quán) = 知情權(quán)

            • 行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前,應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù),并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利

          • 陳述、申辯權(quán)

            • 當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯

            • 行政機(jī)關(guān)必須充分聽取當(dāng)事人的意見,對當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù),應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核;當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由或者證據(jù)成立的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納

            • 行政機(jī)關(guān)不得因當(dāng)事人申辯而加重處罰

          • 聽證權(quán)

            • 行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前,應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利;當(dāng)事人要求挺真的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證

            • 當(dāng)事人不承擔(dān)行政機(jī)關(guān)組織聽證的費(fèi)用

          • 尋求救濟(jì)權(quán)

            • 公民、法人或者其他組織對行政機(jī)關(guān)所給予的行政處罰,享有陳述權(quán)、申辯權(quán);對行政處罰不服的,有權(quán)依法申請行政復(fù)議

            • 公民、法人或者其他組織因行政機(jī)關(guān)違法給予行政處罰受到損害的,有權(quán)依法提出賠償請求

        • 行政處罰的簡易程序(當(dāng)場處罰程序)

          • 適用條件

            • 違法事實(shí)確鑿并有法定依據(jù),對公民處以50元以下、對法人或者其他組織處以1000元以下罰款或者警告的行政處罰的

              • 違反治安管理行為事實(shí)清楚,證據(jù)確鑿,處警告或者200元以下罰款的(不區(qū)分個(gè)人和單位)

          • 簡易性

            • 可以當(dāng)場作出行政處罰決定

            • 行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)當(dāng)場交付當(dāng)事人

          • 處罰決定書

            • 當(dāng)事人的違法行為、行政處罰依據(jù)、罰款數(shù)額、時(shí)間、地點(diǎn)以及行政機(jī)關(guān)名稱,并由執(zhí)法人員簽名或者蓋章

              • 無須加蓋行政機(jī)關(guān)印章

        • 一事不再罰

          • 對當(dāng)事人的同一違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰

            • 這里不管是相同還是不同的機(jī)關(guān),依據(jù)的是相同還是不同的法律規(guī)范,只要針對同一違法行為,均不得重復(fù)處罰

          • 違法行為構(gòu)成犯罪,人民法院判處拘役或者有期徒刑時(shí),行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人行政拘留的,應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期

          • 違法行為構(gòu)成犯罪,人民法院判處罰金時(shí),行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人罰款的,應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)罰金

        • 先行登記保存

          • 行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn) + 證據(jù)可能滅失或者以后難以取得

        • 治安處罰的程序問題

          • 調(diào)查

            • 登記

              • 公安機(jī)關(guān)對報(bào)案、控告、舉報(bào)或者違反治安管理行為人主動(dòng)投案,以及其他行政主管部門、司法機(jī)關(guān)移送的違反治安管理案件,應(yīng)當(dāng)及時(shí)受理,并進(jìn)行登記

            • 傳喚

              • 經(jīng)公安機(jī)關(guān)辦干部們負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),使用傳喚證傳喚

              • 現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)的違反治安管理行為人,人民警察經(jīng)出示工作證件,可以口頭傳喚,但應(yīng)當(dāng)在詢問筆錄中注明

            • 詢問查證

              • 詢問查證的時(shí)間不得超過8小時(shí)

                • 可能適用行政拘留處罰的,詢問查證的時(shí)間不得超過24小時(shí)

              • 公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)將傳喚的原因和住所通知被傳喚人家屬

              • 注意

                • 公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)將傳喚的原因和處所通知被傳喚人,不存在24小時(shí)的寬限問題

            • 檢查

              • 人民警察不得少于2人,并出示工作證件和縣級以上政府公安機(jī)關(guān)開具的檢查證明文件

              • 對確有必要立即進(jìn)行檢查的,人民警察經(jīng)出示工作證件,可以當(dāng)場檢查,但檢查公民住所應(yīng)當(dāng)出示縣級以上政府公安機(jī)關(guān)開具的檢查證明文件

          • 拘留

            • 執(zhí)行

              • 由作出決定的公安機(jī)關(guān)送達(dá)拘留所執(zhí)行

            • 暫緩執(zhí)行

              • 被處罰人不服行政拘留處罰決定,申請行政復(fù)議、提起行政訴訟的(前提)

              • 公安機(jī)關(guān)認(rèn)為暫緩執(zhí)行行政拘留不致發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)的

          • 證據(jù)

            • 非法證據(jù)排除

              • 以非法手段收集的證據(jù)不得作為處罰的根據(jù)

            • 鑒定意見

              • 為了查明案情,需要解決案件中有爭議的專門性問題的,應(yīng)當(dāng)指派或者聘請具有專門知識的人進(jìn)行鑒定

                • 鑒定人鑒定后,應(yīng)當(dāng)寫出鑒定意見,并且簽名

            • 孤證不能定罪

              • 公安機(jī)關(guān)查處治安案件,沒有本人陳述,但其他證據(jù)能夠證明案件事實(shí)的,可以作出治安管理處罰決定

                • 但是只有本人陳述,沒有其他證據(jù)證明的,不能作出治安管理處罰決定

          • 程序

            • 有被侵害人的,公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將決定書副本抄送被侵害人

          • 聽證

            • 公安機(jī)關(guān)作出吊銷許可證以及處2000元以上罰款的治安管理處罰決定前,應(yīng)當(dāng)告知違反治安管理行為人有權(quán)要求舉行聽證

              • 公安機(jī)關(guān)作出拘留處罰決定的,被處罰人無權(quán)主動(dòng)申請聽證

            • 違反治安管理行為人要求聽證的,公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)依法舉行聽證

      • 行政許可

        • 行政許可的界定

          • 含義

            • 行政許可,是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請,經(jīng)依法審查,準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為

          • 認(rèn)定方法

            • 認(rèn)定行政許可的標(biāo)準(zhǔn)是行政行為的內(nèi)在特征而非名稱

              • 登記、批準(zhǔn)、同意、執(zhí)照、許可、檢驗(yàn)、準(zhǔn)許、特許、注冊、備案、審核、鑒定等

          • 與行政確認(rèn)的區(qū)分

            • 行政確認(rèn):指行政機(jī)關(guān)對于公民、法人或者其他組織的某種法律關(guān)系、法律事實(shí)或者法律地位的確定、認(rèn)可

              • 行政確認(rèn)只是行政機(jī)關(guān)確定與認(rèn)可某種法律關(guān)系、法律事實(shí)或者法律地位,往往是很多行政許可行為的前提與基礎(chǔ)。

              • 行政確認(rèn)具有前溯性,是對相對人既有的身份、能力、權(quán)利或者事實(shí)的確定和認(rèn)可

            • 行政許可:本質(zhì)是對一般禁止的一種合法解禁措施

              • 很多行政許可決定只有在經(jīng)過行政確認(rèn)行政相對人具備某種能力后才可以作出

              • 行政許可具有后及行性,是對被許可人今后從事某種對一般人禁止的行為之法定準(zhǔn)許

        • 行政許可的設(shè)定(防止地方保護(hù))

          • 法律

            • 可以設(shè)定一切行政許可

          • 行政法規(guī)

            • 尚未制定的許可

            • 在法律設(shè)定的許可事項(xiàng)范圍內(nèi),對實(shí)施該許可作出具體規(guī)定

          • 國務(wù)院決定

            • 經(jīng)常性許可與必要時(shí)的臨時(shí)許可

          • 地方性法規(guī)

            • 尚未制定法律、行政法規(guī)的許可

            • 地方性法規(guī)可以在法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi),對實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定

          • 省級地方政府規(guī)章

            • 尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的,因行政管理的需要,確需立即實(shí)施行政許可的,可以創(chuàng)設(shè)臨時(shí)性的許可

            • 規(guī)章可以在上位法設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi),對實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定

          • 注意

            • 地方性法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章

              • 不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可

              • 不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可

              • 不得限制其他地區(qū)的個(gè)人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供服務(wù);不得限制其他地區(qū)的商品進(jìn)入本地區(qū)市場

            • 法規(guī)、規(guī)章對實(shí)施上位法設(shè)定的行政許可作出的具體規(guī)定,不得增設(shè)行政許可

              • 對行政許可條件作出的具體規(guī)定,不得增設(shè)違反上位法的其他條件

        • 行政許可的程序

          • 申請方式

            • 申請人可以委托代理人提出行政許可申請

              • 例外:依法應(yīng)當(dāng)由申請人到行政機(jī)關(guān)辦公場所提出行政許可申請

            • 行政許可申請可以通過信函、電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等方式提出

          • 受理憑證

            • 受理或者不予受理許可申請,行政機(jī)關(guān)均應(yīng)當(dāng)出具加蓋本行政機(jī)關(guān)專用印章和注明日期的書面憑證

          • 審查與決定

            • 上報(bào)審批

              • 直接報(bào)送,上級機(jī)關(guān)不得要求申請人重復(fù)提供

            • 陳述申辯

              • 行政許可事項(xiàng)直接關(guān)系他人重大利益的,應(yīng)當(dāng)告知該利害關(guān)系人

                • 申請人、利害關(guān)系人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯

                • 行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)聽取申請人、利害關(guān)系人的意見

            • 政務(wù)公開

              • 準(zhǔn)予行政許可決定,應(yīng)當(dāng)予以公開,公眾有權(quán)查閱

            • 許可聽證

              • 案卷排他:行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)聽證筆錄,作出行政許可決定

          • 變更與延續(xù)

            • 被許可人應(yīng)當(dāng)在該行政許可有效期屆滿30日前提出申請

              • 但是,法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的,依照其規(guī)定

            • 行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在該行政許可有效期屆滿前作出是否準(zhǔn)予延續(xù)的決定

              • 逾期未做決定的,視為準(zhǔn)予延續(xù)

        • 行政許可訴訟

          • 受案范圍

            • 公民、法人或者其他組織僅就行政許可過程中的告知補(bǔ)正申請材料、聽證等通知行為提起行政訴訟的,人民法院不予受理,但導(dǎo)致許可程序?qū)ι鲜鲋黧w事實(shí)上終止的除外

          • 被告

            • 行政許可依法須經(jīng)上級行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn),當(dāng)事人對批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)行為不服一并提起訴訟的,以上級行政機(jī)關(guān)為共同被告

            • 行政機(jī)關(guān)依據(jù)行政許可法第二十六條第二款規(guī)定統(tǒng)一辦理行政許可的,當(dāng)事人對行政許可不服提起訴訟,以對當(dāng)事人作出具有實(shí)質(zhì)影響的不利行為的機(jī)關(guān)為被告

          • 審理

            • 人民法院審理行政許可案件,應(yīng)當(dāng)以申請人提出行政許可申請后實(shí)施的新的法律規(guī)范為依據(jù)

              • 行政機(jī)關(guān)在舊的法律規(guī)范實(shí)施期間,無正當(dāng)理由拖延審查行政許可申請至新的法律規(guī)范實(shí)施,適用新的法律規(guī)范不利于申請人的,以舊的法律規(guī)范為依據(jù)

            • 被訴準(zhǔn)予行政許可決定違反當(dāng)時(shí)的法律規(guī)范但符合新的法律規(guī)范的,判決確定該決定違法

              • 準(zhǔn)予行政許可決定不損害公共利益和利害關(guān)系人合法權(quán)益的,判決駁回原告的訴訟請求

          • 判決

            • 人民法院審理不予行政許可決定案件,認(rèn)為原告請求準(zhǔn)予許可的理由成立,且被告沒有裁量余地的,可以在判決理由寫明,并判決撤銷不予許可決定,責(zé)令被告重新作出決定

          • 訴訟程序

            • 行政機(jī)關(guān)依法變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可,公民、法人或者其他組織僅主張行政補(bǔ)償?shù)?,?yīng)當(dāng)先向行政機(jī)關(guān)提出申請

              • 行政機(jī)關(guān)在法定期限或者合理期限內(nèi)不予答復(fù)或者對行政機(jī)關(guān)作出的補(bǔ)償決定不服的,可以依法提起行政訴訟

      • 行政強(qiáng)制

        • 與行政處罰的區(qū)別

          • 行政強(qiáng)制措施,指行政機(jī)關(guān)在行政管理過程中,為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等情形,依法對公民的人身自由實(shí)施暫時(shí)性限制,或者對公民、法人或者其他組織的財(cái)物實(shí)施暫時(shí)性控制的行為。

            • 行政強(qiáng)制措施帶有預(yù)防性和制止性,不是為了對違法行為實(shí)施的制裁和懲戒措施。

          • 行政處罰,指對違法行為進(jìn)行的制裁和懲戒,目的是為了促使當(dāng)事人不再實(shí)施違法行為

            • 行政處罰帶有懲戒和制裁的目的,與行政強(qiáng)制措施的目的存在根本不同。

          • 區(qū)別

            • 目的不同

              • 行政處罰的目的是制裁性,給予違法者制裁促使使其今后不再犯是其本質(zhì)特征

              • 行政強(qiáng)制措施的主要目的在于制止和預(yù)防,即在行政管理中制定違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等

            • 階段性不同

              • 行政處罰是對違法行為查處作出的處理決定,常發(fā)生在行政程序終了之時(shí)

              • 行政強(qiáng)制措施是對人身自由、財(cái)物等實(shí)施的暫時(shí)性限制、控制措施,常發(fā)生在行政程序前端

            • 表現(xiàn)形式不同

              • 行政處罰主要有警告、罰款、沒收違法所得、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、執(zhí)照、行政拘留等

              • 行政強(qiáng)制措施主要有限制公民自由、查封、扣押、凍結(jié)等

        • 設(shè)定權(quán)限

          • 行政強(qiáng)制措施

            • 法律

              • 各種行政強(qiáng)制措施

              • 限制公民人身自由或者凍結(jié)存款、匯款只能由法律設(shè)定

            • 行政法規(guī)

              • 查封場所、設(shè)施或者財(cái)物;扣押財(cái)物;其他行政強(qiáng)制措施

              • 法律對行政強(qiáng)制措施的對象、條件、種類作了規(guī)定的,行政法規(guī)不得作出擴(kuò)大規(guī)定

            • 地方性法規(guī)

              • 查封場所、設(shè)施或者財(cái)物;扣押財(cái)物

              • 屬于地方性事務(wù)

              • 法律對行政強(qiáng)制措施的對象、條件、種類作了規(guī)定的,地方性法規(guī)不得作出擴(kuò)大規(guī)定

          • 行政強(qiáng)制執(zhí)行

            • 行政強(qiáng)制執(zhí)行由法律設(shè)定

            • 法律沒有規(guī)定行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的,應(yīng)當(dāng)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行

            • 注意

              • 規(guī)章不得設(shè)定行政強(qiáng)制

        • 行政強(qiáng)制措施的實(shí)施機(jī)關(guān)

          • 行政機(jī)關(guān)

            • 行政強(qiáng)制措施由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施

            • 行使相對集中行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān),可以實(shí)施法律、法規(guī)規(guī)定的與行政處罰權(quán)有關(guān)的行政強(qiáng)制措施

              • 只要國務(wù)院決定或授權(quán)省級政府決定可以實(shí)施綜合執(zhí)法(集中處罰),即可自行實(shí)施集中強(qiáng)制措施

            • 行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)具備資格的行政執(zhí)法人員實(shí)施,其他人員不得實(shí)施

              • 行政強(qiáng)制措施一律不得委托

          • 法律、行政法規(guī)授權(quán)組織

            • 授權(quán)依據(jù)須是法律、行政法規(guī)

            • 法律、行政法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織在法定授權(quán)范圍內(nèi),以自己的名義實(shí)施行政強(qiáng)制,適用本法有關(guān)行政機(jī)關(guān)的規(guī)定

        • 程序問題

          • 行政強(qiáng)制措施

            • 實(shí)施前須向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告并經(jīng)批準(zhǔn)

            • 由2名以上行政執(zhí)法人員實(shí)施

            • 情況緊急,需要當(dāng)場實(shí)施行政強(qiáng)制措施的,24小時(shí)內(nèi)報(bào)批

              • 自當(dāng)場開始計(jì)時(shí)

            • 依法實(shí)施限制公民人身自由的行政強(qiáng)制措施,在緊急情況下當(dāng)場實(shí)施的,在返回行政機(jī)關(guān)后,立即報(bào)批

              • 理由:人身公民自由是公民憲法基本權(quán)利

            • 查封、扣押

              • 對象要求

                • 涉案的場所、設(shè)施或者財(cái)物

              • 形式要求

                • 行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)制作并當(dāng)場交付查封、扣押決定書和清單

              • 期限

                • 查封、扣押的期限不得超過30日

                • 情況復(fù)雜的,經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),可以延長,但是延長期限不得超過30日

                • 法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外

              • 保管及費(fèi)用

                • 對查封、扣押的場所、設(shè)施或者財(cái)物,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)妥善保管,不得使用或者損毀

                • 因查封、扣押發(fā)生的保管費(fèi)用由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)

              • 處置

                • 對違法事實(shí)清楚,依法應(yīng)當(dāng)沒收的非法財(cái)物予以沒收

                  • 法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)銷毀的,依法銷毀

                • 應(yīng)當(dāng)解除查封、扣押的 ,作出解除查封、扣押的決定

          • 行政強(qiáng)制執(zhí)行

            • 一般程序

              • 催告

                • 催告應(yīng)當(dāng)以書面形式作出

                • 催告書、行政強(qiáng)制執(zhí)行書應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)當(dāng)事人

                  • 當(dāng)事人拒絕接受或者無法直接送達(dá)當(dāng)事人的,應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定送達(dá)

              • 禁止事項(xiàng)

                • 行政機(jī)關(guān)不得在夜間或者法定節(jié)假日實(shí)施行政強(qiáng)制執(zhí)行(夜間:22:00-6-00;法定節(jié)假日包括雙休日和民族節(jié)日)

                  • 但是,緊急情況的除外

·?????? 如:防臺風(fēng)、防汛

                • 行政機(jī)關(guān)不得對居民生活采取停止供水、供電、供熱、供燃?xì)獾确绞狡仁巩?dāng)事人履行相關(guān)行政決定

                  • 注意:對于企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營可以采取停止供水等方式 + 沒有緊急情況

              • 公告前置

                • 對違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要強(qiáng)制拆除的,應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)予以公告,限期當(dāng)事人自行拆除

                  • 公告的理由:與相鄰權(quán)人有關(guān)

                • 當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟,又不拆除的,行政機(jī)關(guān)可以依法強(qiáng)制拆除

              • 注意

                • 行政強(qiáng)制執(zhí)行一般須以催告為前提,但并不絕對

                  • 加處罰款和滯納金以及緊急情形下的代履行均無須事先催告

                • 對違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要強(qiáng)制拆除的公告程序,是行政強(qiáng)制法中唯一的法定公告情形

            • 代履行

              • 條件

                • 行政機(jī)關(guān)依法作出要求當(dāng)事人履行排除妨礙、恢復(fù)原狀等義務(wù)的行政決定

                • 當(dāng)事人逾期不履行,經(jīng)催告仍不履行

                • 其后果已經(jīng)或者將危害交通安全、造成環(huán)境污染或者破壞自然資源的

              • 實(shí)施主體

                • 行政機(jī)關(guān)可以代履行,或者委托沒有利害關(guān)系的第三人代履行

              • 程序

                • 代履行前送達(dá)決定書,代履行決定書應(yīng)當(dāng)載明當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址,代履行的理由和依據(jù)、方式和時(shí)間、標(biāo)的、費(fèi)用預(yù)算以及代履行人

                • 代履行3日前,催告當(dāng)事人履行,當(dāng)事人履行的,停止代履行

                • 代履行時(shí),作出決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)派員到場監(jiān)督

                • 代履行完畢,行政機(jī)關(guān)到場監(jiān)督的工作人員、代履行人和當(dāng)事人或者見證人應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行文書上簽名或者蓋章

              • 費(fèi)用承擔(dān)

                • 代履行的費(fèi)用按照成本合理確定,由當(dāng)事人承擔(dān)

                  • 但是,法律另有規(guī)定的除外

              • 禁止事項(xiàng)

                • 代履行不得采用暴力、脅迫以及其他非法方式

              • 特殊情形

                • 需要立即清除道路、河道、航道或者公共場所的遺撒物、障礙物或者污染物,當(dāng)事人不能清除的,行政機(jī)關(guān)可以決定立即實(shí)施代履行

                • 當(dāng)事人不在場的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在事后立即通知當(dāng)事人,并依法作出處理

              • 注意

                • 代履行是行政強(qiáng)制執(zhí)行唯一可以委托的情形

                • 代履行的費(fèi)用按照成本而非市場價(jià)合理確定,由當(dāng)事人承擔(dān)。但是,法律另有規(guī)定的除外。

            • 申請法院執(zhí)行

              • 條件

                • 當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟,又不履行行政決定的,沒有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)可以自被執(zhí)行人的法定起訴期限屆滿之日起3個(gè)月內(nèi),申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行

                • 逾期申請的,除有正當(dāng)理由外,人民法院不予受理

              • 催告

                • 行政機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行前,應(yīng)當(dāng)催告當(dāng)事人履行義務(wù)

                • 催告書送達(dá)10日后當(dāng)事人仍未履行義務(wù)的,行政機(jī)關(guān)可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行

              • 管轄

                • 行政機(jī)關(guān)所在地有管轄權(quán)的基層人民法院

                • 不動(dòng)產(chǎn)所在地有管轄權(quán)的基層人民法院

                • 基層人民法院認(rèn)為執(zhí)行卻有困難的,可以報(bào)請上級人民法院執(zhí)行,可以報(bào)請上級人民法院執(zhí)行

                • 上級人民法院可以決定由其執(zhí)行,也可以決定由下級人民法院執(zhí)行

              • 費(fèi)用承擔(dān)

                • 行政機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行,不繳納申請費(fèi)

                • 強(qiáng)制執(zhí)行的費(fèi)用由被執(zhí)行人承擔(dān)

              • 扣除執(zhí)行費(fèi)用

                • 人民法院以劃撥、拍賣方式強(qiáng)制執(zhí)行的,可以在劃撥、拍賣后將強(qiáng)制執(zhí)行的費(fèi)用扣除

              • 注意

                • 非訴執(zhí)行是由行政機(jī)關(guān)而非人民法院催告的

                • 行政機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行,均不繳納申請費(fèi),強(qiáng)制執(zhí)行的費(fèi)用都由被執(zhí)行人承擔(dān)

  • 行政公開

    • 政府信息的含義

      • 政府信息,指行政機(jī)關(guān)在履行行政管理職能過程中制作或者獲取的,以一定形式記錄、保存的信息

        • 政府信息 ≠ 政府文件

        • 政府信息包括但絕不只限于政府的信息

    • 判斷政府信息的標(biāo)準(zhǔn)

      • 這個(gè)信息是行政機(jī)關(guān)的職務(wù)行為形成的 + 以有效可讀的方式呈現(xiàn)出來

    • 公開原則

      • 行政機(jī)關(guān)公開政府信息,應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持以公開為常態(tài)、不公開為例外,遵循公正、公平、合法、便民的原則

    • 主動(dòng)公開

      • 公開主體

        • 誰制作誰公開

        • 誰保存誰公開

        • 最先獲得者公開

        • 派出機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)依法以自己名義履行的,由其公開

        • 共同制作信息,由牽頭機(jī)關(guān)公開

      • 公開事項(xiàng)

        • 絕對不公開:國家秘密

        • 相對不公開:商業(yè)秘密、個(gè)人隱私

          • 涉密信息三步走

            • 決定前書面征求權(quán)利人意見

              • 權(quán)利人同意的,20日內(nèi)公開

              • 權(quán)利人不同意的,原則上不公開,如果不公開將損害公共利益的,應(yīng)予公開,并書面告知當(dāng)事人公開的理由和內(nèi)容

        • 可以不公開

          • 內(nèi)部信息

            • 人事管理

            • 后勤管理

            • 內(nèi)部工作流程

          • 過程信息

            • 討論記錄

            • 過程稿

            • 磋商信函

            • 請示報(bào)告

            • 行政執(zhí)法案卷

      • 公開期限

        • 20個(gè)工作日

      • 公開方式

        • 法定

          • 政府公報(bào)

          • 政府網(wǎng)站或者其他互聯(lián)網(wǎng)政務(wù)媒體

          • 新聞發(fā)布會(huì)

        • 非法定

          • 報(bào)刊

          • 廣播

          • 電視

      • 公開場所

        • 法定

          • 國家檔案館

          • 公共圖書館

        • 非法定

          • 公共查閱室

          • 電子信息屏

          • 信息公告欄

    • 申請公開

      • 申請方式

        • 書面

          • 包括信件、數(shù)據(jù)電文形式

        • 口頭

          • 由受理該申請的行政機(jī)關(guān)代為填寫政府信息公開申請

      • 申請書內(nèi)容

        • 身份

          • 姓名或者名稱、身份證明、聯(lián)系方式

        • 內(nèi)容

          • 申請公開的政府信息的名稱、文號或者便于行政機(jī)關(guān)查詢的其他特征性描述

        • 方式

          • 申請公開的政府信息的形式要求,包括獲取信息的方式、途徑

      • 申請對象與理由

        • 除行政機(jī)關(guān)主動(dòng)公開的政府信息外,公民、法人或者其他組織可以向地方各級人民政府、對外以自己名義履行行政管理職能的縣級以上人民政府部門(含派出機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu))申請獲取相關(guān)政府信息

        • 申請公開信息的數(shù)量、頻次明顯超過合理范圍,機(jī)關(guān)可以要求申請人說明理由

          • 行政機(jī)關(guān)認(rèn)為申請理由不合理的,告知申請人不予處理

          • 行政機(jī)關(guān)認(rèn)為申請理由合理,但是無法在法定期限內(nèi)答復(fù)申請人的,可以確定延遲答復(fù)的合理期限并告知申請人

      • 公開期限

        • 行政機(jī)關(guān)不能當(dāng)場答復(fù)的,應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起20個(gè)工作日內(nèi)予以答復(fù)(20 + 20)

          • 需要延長答復(fù)期限的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)政府信息公開工作機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人同意并告知申請人,延長的期限最長不得超過20個(gè)工作日

        • 申請公開的信息由兩個(gè)以上機(jī)關(guān)共同制作的,牽頭制作的行政機(jī)關(guān)收到申請后可以征求相關(guān)機(jī)關(guān)的意見

          • 被征求意見機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到征求意見書之日起15個(gè) 工作日內(nèi)提出意見,逾期未提出意見的視為同意公開

      • 公開形式

        • 應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請人的要求及機(jī)關(guān)保存政府信息的實(shí)際情況,確定提供信息的具體形式

        • 按照申請人要求的形式提供信息,可能危及信息載體安全或者公開成本過高的,可以通過電子數(shù)據(jù)以及其他適當(dāng)形式提供,或者安排申請人查閱、抄錄相關(guān)政府信息

      • 信息更正

        • 公民、法人或者其他組織有證據(jù)證明行政機(jī)關(guān)提供的與其自身相關(guān)的政府信息記錄不準(zhǔn)確的,可以要求行政機(jī)關(guān)更正

        • 有權(quán)更正的行政機(jī)關(guān)審核屬實(shí)的,應(yīng)當(dāng)予以更正并告知申請人;不屬于本行政機(jī)關(guān)職能范圍的,行政機(jī)關(guān)可以轉(zhuǎn)送有權(quán)更正的行政機(jī)關(guān)處理并告知申請人,或者告知申請人向有權(quán)更正的行政機(jī)關(guān)提出

      • 公開費(fèi)用

        • 機(jī)關(guān)依申請?zhí)峁┬畔ⅲ皇杖≠M(fèi)用

          • 例外:申請人申請公開政府信息的數(shù)量、頻次明顯超過合理范圍的,機(jī)關(guān)可以收取信息處理費(fèi)

    • 政府信息公開行政訴訟

      • 特殊被告的確定

        • 有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)以在對外發(fā)生法律效力的文書上署名的機(jī)關(guān)為被告

          • 政府信息公開與否的答復(fù)依法報(bào)經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的

          • 政府信息是否可以公開系由國家保密行政管理部門或者省、自治區(qū)、直轄市保密行政管理部門確定的

          • 行政機(jī)關(guān)在公開政府信息前與有關(guān)行政機(jī)關(guān)進(jìn)行溝通、確認(rèn)的

      • 舉證責(zé)任

        • 被告拒絕向原告提供政府信息的,應(yīng)當(dāng)對拒絕根據(jù)以及履行法定告知和說明理由義務(wù)的情況舉證

        • 因公共利益決定公開涉及商業(yè)秘密、個(gè)人隱私政府信息的,被告應(yīng)當(dāng)對認(rèn)定公共利益以及不公開可能對公共利益造成重大影響的理由進(jìn)行舉證和說明

        • 被告拒絕更正與原告相關(guān)的政府信息記錄的,應(yīng)當(dāng)對拒絕的理由進(jìn)行舉證和說明

        • 原告起訴被告拒絕更正政府信息記錄的,應(yīng)當(dāng)提供其向被告提出過更正申請以及政府信息與其自身相關(guān)記錄不準(zhǔn)確的事實(shí)根據(jù)

      • 申請前置程序

        • 公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不依法履行主動(dòng)公開政府信息義務(wù),直接向人民法院提起訴訟的,應(yīng)當(dāng)告知其先向行政機(jī)關(guān)申請獲取相關(guān)政府信息

          • 對行政機(jī)關(guān)的答復(fù)或者逾期不予答復(fù)不服的,可以向人民法院提起訴訟

ヾ(?°?°?)??Fighting~


2019法考-主觀題-行政法-03-行政行為法的評論 (共 條)

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