《證券投資基金法》（下稱《基金法》）重啟修訂話題，在持續(xù)引發(fā)業(yè)內(nèi)探討。

上海交通大學上海高級金融學院（高金/SAIF）兼聘教授李明良近日在接受券商中國記者獨家專訪時表示，現(xiàn)行《基金法》自2013年實施以來，對基金行業(yè)的自身發(fā)展和功能發(fā)揮起到了顯著作用。

但隨著基金行業(yè)快速發(fā)展，行業(yè)實踐已走在了立法前面，特別是私募股權基金的飛速發(fā)展沒有在法律層面得到規(guī)范，私募股權基金急需納入《基金法》監(jiān)管范圍內(nèi)。近十年來私募股權基金監(jiān)管已積累相當?shù)谋O(jiān)管經(jīng)驗，將私募股權基金納入《基金法》的時機已經(jīng)成熟。

李明良自20世紀90年代初期即從事證券期貨的法律問題研究，并長期在證券期貨一線監(jiān)管工作崗位，參與了證券期貨市場上具有影響力的案件處理工作，積累了豐富的理論和實務經(jīng)驗。

李明良認為，《基金法》重啟修訂，應重點關注以下三類問題：

◎一是當前公募基金面臨“基金賺錢投資者不賺錢”以及公募持股沒有顯著改善市場投資風格、反而呈現(xiàn)抱團等問題。

◎二是需要明確私募基金監(jiān)管的邏輯以及對稅法進行合理調(diào)整。

◎三是應進一步細化基金管理人的信義義務細節(jié)。

01?現(xiàn)行《基金法》有兩方面促進作用

李明良對記者說到，最早的《基金法》于2003年10月通過后，分別經(jīng)歷了2012年12月的修訂、2013年6月1日起施行，以及2015年4月的再次修訂。但我國早在1998年就有基金公司設立了，直到2003年《基金法》面世，對基金業(yè)進行法律規(guī)范的是《證券投資基金管理暫行辦法》。

從行業(yè)觀察來看，現(xiàn)行《基金法》對于基金行業(yè)的發(fā)展帶來的促進作用是顯著的，主要表現(xiàn)為行業(yè)自身發(fā)展和行業(yè)功能發(fā)揮兩方面：

◎行業(yè)自身發(fā)展方面，李明良稱這主要表現(xiàn)在行業(yè)規(guī)模、業(yè)務類型、合規(guī)風控水平等維度。

截至2023年1月，與2013年6月《基金法》實施時相比，基金公司由81家增加到142家，管理資產(chǎn)規(guī)模由3.5萬億元增加到27.25萬億元。業(yè)務類型方面，公募基金產(chǎn)品截至目前已涵蓋到了中國資本市場的所有主流品種，近年來還創(chuàng)新推出了國企改革ETF、綠色主題基金、商品期貨基金、科技創(chuàng)新主題基金、養(yǎng)老目標基金等。從合規(guī)風控來看，各基金公司在《基金法》框架下、根據(jù)基金業(yè)監(jiān)管要求健全了合規(guī)管理制度、強化了風控技術手段、提高了管理水平，行業(yè)生態(tài)良好。

◎行業(yè)功能發(fā)揮方面，李明良表示這表現(xiàn)為基金行業(yè)服務實體經(jīng)濟的功能得到發(fā)揮、基金行業(yè)成為資本市場的穩(wěn)定器和資本市場創(chuàng)新的領頭羊等維度。

隨著我國居民財富的逐步增長，理財需求日益增強，基金公司通過專業(yè)理財、組合投資的方式，滿足了投資者尤其是中小投資者財富管理的需求，分享了國民經(jīng)濟增長的成果。

從穩(wěn)定器角度看，基金公司具有更強的價格發(fā)現(xiàn)能力，善于使用有效的對沖工具。

從領頭羊的角度看，基金行業(yè)不斷開發(fā)金融產(chǎn)品、以市場需求為導向，從而提升了資本市場的資源配置效率、有利于資本市場創(chuàng)新。

02?當前金融實踐已走在金融立法前面

隨著基金行業(yè)的快速發(fā)展，金融實踐已經(jīng)走在了金融立法的前面。李明良分析，這突出表現(xiàn)為私募股權基金的飛速發(fā)展沒有在法律層面得到規(guī)范，因此需要將私募股權基金納入《基金法》監(jiān)管范圍內(nèi)。

李明良分析，從立法沿革看，現(xiàn)行《基金法》將私募基金納入了調(diào)整對象，但從立法上僅規(guī)定了證券類私募基金而未規(guī)范股權類私募基金。

比如，《基金法》第二條指出“在中華人民共和國境內(nèi)，公開或者非公開募集資金設立證券投資基金，由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，進行證券投資活動，適用本法?！?strong>該條文把非公開募集資金設立證券投資基金納入調(diào)整范圍。

同時第九十四條第二款詳細規(guī)定了私募基金的證券投資范圍，即“非公開募集基金財產(chǎn)的證券投資，包括買賣公開發(fā)行的股份有限公司股票、債券、基金份額，以及國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他證券及其衍生品種?！?strong>由此可見將私募股權基金排斥在《基金法》之外。

“《證券法》未對私募基金的類型進行區(qū)分，但在行業(yè)實踐中私募基金分為私募證券基金和私募股權基金，兩類基金在基金投資運作環(huán)節(jié)的特點差異非常明顯，如證券投資基金所涉投資組合，投資者大多可從公開市場獲得相關信息，而股權投資基金的投資組合信息較為閉塞，投資者難以自行獲取等，因此急需改變《基金法》難以直接適用于私募股權投資基金的局面。目前我國私募股權基金已成為直接融資的重要渠道和產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新的重要推進力。早在2019年末，我國私募股權基金的資產(chǎn)規(guī)模突破10萬億元位居全球第二。”李明良說。

此外，將私募股權基金納入《基金法》的調(diào)整范圍，也是基金監(jiān)管實踐經(jīng)驗的總結。李明良指出，現(xiàn)行《基金法》授權監(jiān)管部門對私募基金進行立法立規(guī)，如第三十一條規(guī)定，“對非公開募集基金的基金管理人進行規(guī)范的具體辦法，由國務院金融監(jiān)督管理機構依照本章的原則制定。”

2014年證監(jiān)會發(fā)布了《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，監(jiān)管實踐在近十年的私募股權基金監(jiān)管過程中已積累了相當?shù)谋O(jiān)管經(jīng)驗。因此將私募股權基金納入《基金法》的調(diào)整范圍已經(jīng)時機成熟。

03?重點關注這三類發(fā)展問題

李明良認為，《基金法》如果重新修訂，需要重點關注以下三類問題：

一是公募基金的監(jiān)管問題。

李明良表示，當前我國公募基金面臨“基金賺錢投資者不賺錢”以及公募持股沒有顯著改善市場投資風格、反而呈現(xiàn)抱團等問題。

針對前者，李明良建議公募基金行業(yè)適時增加封閉期長期限產(chǎn)品的占比，同時豐富固收和類固收性質(zhì)的產(chǎn)品，引導投資者長期持有產(chǎn)品，推進投資的長期化，同時全面提升資產(chǎn)配置能力，滿足個人與機構投資者多元化需求；并逐步探索改革收費模式，進一步“由前端收費向后端收費轉(zhuǎn)變，在一定程度上將管理費與業(yè)績掛鉤?！?br>

針對后者，李明良建議公募基金行業(yè)加大與養(yǎng)老金和保險資金的合作，全面放開公募基金作為養(yǎng)老金和保險資金的委托管理人，提升養(yǎng)老金和保險資金在公募基金持有人來源中的占比，改善公募基金持有人結構，并探索更優(yōu)的考核機制。

二是私募股權基金的監(jiān)管問題。

李明良表示，當前我國私募股權基金監(jiān)管模式仍在探索，從募資來源上看，私募股權基金需要拓寬募資渠道，引入長期資金，培育吸引長期投資者，包括主權基金、養(yǎng)老基金、保險基金保險、教育捐贈基金、企業(yè)年金、職業(yè)年金等 ；另一方面，私募股權投資基金普遍面臨退出端過度依賴IPO等問題。

因此，針對私募證券投資基金的監(jiān)管問題，需要明確私募基金監(jiān)管的邏輯是保證其“私募”性質(zhì)，而不是對私募管理人和產(chǎn)品進行公募化的監(jiān)管思路。此外，私募股權投資領域稅負較高，存在一定的重復征稅問題。因此建議遵從稅收中性原則對稅法進行合理調(diào)整，加快構建統(tǒng)一的基礎性稅收政策體系。

三是基金管理人的信義義務問題。

李明良表示，在“建制度、零容忍”的政策環(huán)境下，基金管理人的利益沖突、信息披露不充分、合規(guī)意識不強等弊端應得到遏制。

因此在現(xiàn)有《基金法》規(guī)定的基金管理人信義義務法規(guī)下，應進一步細化基金管理人的信義義務細節(jié)，將忠實義務和注意義務規(guī)定為必須遵守的強制性法律規(guī)范。因為信義義務是資產(chǎn)管理行業(yè)的基礎，是對基金行業(yè)的核心監(jiān)管要求。

來源 |?券商中國