2019法考-刑法-07-刑罰的體系


刑罰的體系
刑罰目的
預(yù)防犯罪
特殊預(yù)防
預(yù)防犯罪人再次犯罪
一般預(yù)防
預(yù)防其他人犯罪
刑罰體系
主刑
只能單獨適用
一個犯罪只能適用一個主刑
數(shù)罪并罰時可能適用幾個主刑
內(nèi)容
管制——→限制人身自由的刑罰
第三十八條 【管制的期限與執(zhí)行機關(guān)】管制的期限,為三個月以上二年以下。
判處管制,可以根據(jù)犯罪情況,同時禁止犯罪分子在執(zhí)行期間從事特定活動,進入特定區(qū)域、場所,接觸特定的人。
對判處管制的犯罪分子,依法實行社區(qū)矯正。
司法所負責(zé)執(zhí)行
違反第二款規(guī)定的禁止令的,由公安機關(guān)依照《中華人民共和國治安管理處罰法》的規(guī)定處罰。
第三十九條 【被管制罪犯的義務(wù)與權(quán)利】被判處管制的犯罪分子,在執(zhí)行期間,應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定:
(一)遵守法律、行政法規(guī),服從監(jiān)督;
(二)未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準(zhǔn),不得行使言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利;
與被宣告緩刑的犯罪分子相比,被判處管制的犯罪分子應(yīng)當(dāng)遵守的規(guī)定多了這條
(三)按照執(zhí)行機關(guān)規(guī)定報告自己的活動情況;
(四)遵守執(zhí)行機關(guān)關(guān)于會客的規(guī)定;
(五)離開所居住的市、縣或者遷居,應(yīng)當(dāng)報經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準(zhǔn)。
管制:執(zhí)行機關(guān)(司法所)
宣告緩刑:考察機關(guān)
宣告假釋:監(jiān)督機關(guān)
對于被判處管制的犯罪分子,在勞動中應(yīng)當(dāng)同工同酬。
第四十條 【管制期滿解除】被判處管制的犯罪分子,管制期滿,執(zhí)行機關(guān)應(yīng)即向本人和其所在單位或者居住地的群眾宣布解除管制。
第四十一條 【管制刑期的計算和折抵】管制的刑期,從判決執(zhí)行之日起計算;判決執(zhí)行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期二日。
先行羈押的:因同一犯罪事實被刑事拘留、逮捕、行政拘留、勞動教養(yǎng)、海關(guān)扣留、被指定居所監(jiān)視居住的情形
被指定居所監(jiān)視居住
被判處管制的,監(jiān)視居住1日折抵刑期1天
被判處拘役、有期徒刑的,監(jiān)視居住2日折抵刑期1日
注意:
管制期限
數(shù)罪并罰時不超過3年
禁止令的適用
判處管制或者宣告緩刑,可以適用禁止令
禁止令是一種保安處分措施
禁止令的具體內(nèi)容,根據(jù)案件的特殊情況,以特殊預(yù)防的需要為根據(jù)
不能限制犯罪人的正常生活
期限
禁止令的期限可以與管制或者緩刑考驗期限相同,也可以短于管制或者緩刑考驗期限
·?????? 判處管制的,禁止令的期限不得少于3個月
·?????? 宣告緩刑的,禁止令的期限不得少于2個月
判處管制的犯罪分子在判決執(zhí)行以前先行羈押以致管制執(zhí)行的期限少于3個月的,禁止令的期限不受前述規(guī)定的最短期限的限制
禁止令的執(zhí)行期限,從管制(緩刑)執(zhí)行之日起計算
·?????? 職業(yè)禁止的執(zhí)行期限:自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起
拘役
第四十二條 【拘役的期限】拘役的期限,為一個月以上六個月以下。
數(shù)罪并罰時不超過1年
第四十三條 【拘役的執(zhí)行】被判處拘役的犯罪分子,由公安機關(guān)就近執(zhí)行。
在執(zhí)行期間,被判處拘役的犯罪分子每月可以回家一天至兩天;參加勞動的,可以酌量發(fā)給報酬。
第四十四條 【拘役刑期的計算和折抵】拘役的刑期,從判決執(zhí)行之日起計算;判決執(zhí)行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期一日。
有期徒刑、無期徒刑
第四十五條 【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限,除本法第五十條、第六十九條規(guī)定外,為六個月以上十五年以下。
數(shù)罪并罰時總和刑期不滿35年,最高不得超過20年
總和刑期不滿35年以上,最高不得超過25年
死緩減為有期徒刑的,有期徒刑的期限為25年
第四十六條 【有期徒刑與無期徒刑的執(zhí)行】被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,在監(jiān)獄或者其他執(zhí)行場所執(zhí)行;凡有勞動能力的,都應(yīng)當(dāng)參加勞動,接受教育和改造。
對于被判處無期徒刑的犯罪分子,應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利終身
檢舉揭發(fā)他人犯罪或者提供線索抓捕其他犯罪人(其犯罪行為可能判處無期徒刑或者死刑的 ),屬于重大立功
第383條第款和第386條規(guī)定,因貪污、受賄數(shù)額特別巨大,并使國家和人民民利益遭受特別重大損失,被判處死刑緩期執(zhí)行的,“人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)等情況可以同時決定在其死刑緩期執(zhí)行二年期滿依法減為無期徒刑后,終身監(jiān)禁,不得減刑、假釋
可以暫予監(jiān)外執(zhí)行
第四十七條 【有期徒刑刑期的計算與折抵】有期徒刑的刑期,從判決執(zhí)行之日起計算;判決執(zhí)行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期一日。
☆死刑(保留死刑,嚴(yán)格控制死刑)
第四十八條 【死刑、死緩的適用對象及核準(zhǔn)程序】死刑只適用于罪行極其嚴(yán)重的犯罪分子。對于應(yīng)當(dāng)判處死刑的犯罪分子,如果不是必須立即執(zhí)行的,可以判處死刑同時宣告緩期二年執(zhí)行。
死刑除依法由最高人民法院判決的以外,都應(yīng)當(dāng)報請最高人民法院核準(zhǔn)。死刑緩期執(zhí)行的,可以由高級人民法院判決或者核準(zhǔn)。
所有不是由最高人民法院判決的死刑立即執(zhí)行案件,都必須報請最高人民法院核準(zhǔn)
中級人民法院可以判決死緩,但不能核準(zhǔn)死緩
第四十九條 【死刑適用對象的限制】犯罪的時候不滿十八周歲的人和審判的時候懷孕的婦女,不適用死刑。
審判的時候已滿七十五周歲的人,不適用死刑,但以特別殘忍手段致人死亡的除外。
以特別殘忍手段致人死亡的除外:指具體的行為表現(xiàn),通常指以暴力方式是的故意殺人、故意傷害致人死亡等,而非一定成立故意殺人罪
第五十條 【死緩變更】判處死刑緩期執(zhí)行的,在死刑緩期執(zhí)行期間,如果沒有故意犯罪,二年期滿以后,減為無期徒刑;如果確有重大立功表現(xiàn),二年期滿以后,減為二十五年有期徒刑;如果故意犯罪,情節(jié)惡劣的,報請最高人民法院核準(zhǔn)后執(zhí)行死刑;對于故意犯罪未執(zhí)行死刑的,死刑緩期執(zhí)行的期間重新計算,并報最高人民法院備案。
對被判處死刑緩期執(zhí)行的累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子,人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)等情況可以同時決定對其限制減刑。
累犯沒有犯罪性質(zhì)的限制
暴力性犯罪不限于法條列舉的7種暴力性犯罪,還包括其他對人實施的暴力性犯罪
如:劫持航空器
限制減刑的決定是根據(jù)犯罪人的犯罪性質(zhì)與再犯可能性作出
不是根據(jù)死緩執(zhí)行過程中的表現(xiàn)作出
可以同時決定對其限制減刑:法院不得在宣告死緩判決后,再決定限制減刑
在判處死緩的同時限制減刑
第五十一條 【死緩期間及減為有期徒刑的刑期計算】死刑緩期執(zhí)行的期間,從判決確定之日起計算。死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑的刑期,從死刑緩期執(zhí)行期滿之日起計算。
死緩犯人在死緩期間實施了故意犯罪但情節(jié)不惡劣或者過失犯罪的,應(yīng)與原先判處的死緩實行并罰,決定執(zhí)行死緩,死刑緩期執(zhí)行的期間,應(yīng)從故意犯罪或者過失犯罪之日起,重新計算
注意:
死刑的執(zhí)行方式
死刑立即執(zhí)行
死刑緩期兩年執(zhí)行(死緩)
附加刑
可以附加主刑適用,也可以獨立適用
同一犯罪可能同時適用兩個以上附加刑,但同一犯罪中罰金與沒收財產(chǎn)不能同時適用
數(shù)罪并罰時可以同時判處罰金和沒收財產(chǎn),分開執(zhí)行
內(nèi)容
罰金(法定性)
第五十二條 【罰金數(shù)額的裁量】判處罰金,應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額。
被告人的執(zhí)行能力不能作為是否判處財產(chǎn)刑的依據(jù)
財產(chǎn)刑由第一審人民法院執(zhí)行
第五十三條 【罰金的繳納】罰金在判決指定的期限內(nèi)一次或者分期繳納。期滿不繳納的,強制繳納。對于不能全部繳納罰金的,人民法院在任何時候發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)隨時追繳。
由于遭遇不能抗拒的災(zāi)禍等原因繳納確實有困難的,經(jīng)人民法院裁定,可以延期繳納、酌情減少或者免除。
適用方式
單科式
選科式
并科式
并科或單科式
如:犯A罪的,處三年以下有期徒刑,并處或者單處罰金
剝奪政治權(quán)利
第五十四條 【剝奪政治權(quán)利的含義】剝奪政治權(quán)利是剝奪下列權(quán)利:(同時剝奪四項)
(一)選舉權(quán)和被選舉權(quán);
(二)言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利;
(三)擔(dān)任國家機關(guān)職務(wù)的權(quán)利;
不包括領(lǐng)導(dǎo)
(四)擔(dān)任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利。
第五十五條 【剝奪政治權(quán)利的期限】剝奪政治權(quán)利的期限,除本法第五十七條規(guī)定外,為一年以上五年以下。
判處管制附加剝奪政治權(quán)利的,剝奪政治權(quán)利的期限與管制的期限相等,同時執(zhí)行。
第五十六條 【剝奪政治權(quán)利的附加、獨立適用】對于危害國家安全的犯罪分子應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利;對于故意殺人、強奸、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴(yán)重破壞社會秩序(不限于狹義的破壞社會管理秩序的犯罪)的犯罪分子(外國人也應(yīng)當(dāng)或可以判處附加剝奪政治權(quán)利),可以附加剝奪政治權(quán)利。
獨立適用剝奪政治權(quán)利的,依照本法分則的規(guī)定。
刑期從判決生效之日起計算并執(zhí)行
第五十七條 【對死刑、無期徒刑罪犯剝奪政治權(quán)利的適用】對于被判處死刑、無期徒刑的犯罪分子,應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利終身。
在死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑的時候,應(yīng)當(dāng)把附加剝奪政治權(quán)利的期限改為三年以上十年以下。
第五十八條 【剝奪政治權(quán)利的刑期計算、效力與執(zhí)行】附加剝奪政治權(quán)利的刑期,從徒刑、拘役執(zhí)行完畢之日或者從假釋之日起計算;剝奪政治權(quán)利的效力當(dāng)然施用于主刑執(zhí)行期間。
被剝奪政治權(quán)利的犯罪分子,在執(zhí)行期間,應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和國務(wù)院公安部門有關(guān)監(jiān)督管理的規(guī)定,服從監(jiān)督;不得行使本法第五十四條規(guī)定的各項權(quán)利。
沒收財產(chǎn)(法定性)
第五十九條 【沒收財產(chǎn)的范圍】沒收財產(chǎn)是沒收犯罪分子個人所有財產(chǎn)的一部或者全部。沒收全部財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)對犯罪分子個人及其扶養(yǎng)的家屬保留必需的生活費用。
在判處沒收財產(chǎn)的時候,不得沒收屬于犯罪分子家屬所有或者應(yīng)有的財產(chǎn)。
第六十條 【以沒收的財產(chǎn)償還債務(wù)】沒收財產(chǎn)以前犯罪分子所負的正當(dāng)債務(wù),需要以沒收的財產(chǎn)償還的,經(jīng)債權(quán)人請求,應(yīng)當(dāng)償還。
沒收財產(chǎn)以前,指判決沒收財產(chǎn)生效之前
非執(zhí)行沒收財產(chǎn)之前,以免犯罪分子以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的方式逃避處罰
沒收財產(chǎn)的范圍
犯罪人個人合法所有并且沒有用于犯罪的一部或者全部財產(chǎn)
沒收財產(chǎn)的范圍是以判決時犯罪分子已經(jīng)擁有、現(xiàn)實存在的合法財產(chǎn)為限
沒收財產(chǎn)的數(shù)額與犯罪分子違法所得財產(chǎn)的數(shù)額也沒有關(guān)系
沒收全部財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)對犯罪分子個人及其扶養(yǎng)的家屬保留必需的生活費用。
被扶養(yǎng)的家屬:未成年的子女+沒有獨立生活能力的成年人
不得沒收屬于犯罪分子家屬所有或者應(yīng)有的財產(chǎn)
應(yīng)有的財產(chǎn):家庭共有中應(yīng)屬于家屬的財產(chǎn)
罰金與沒收財產(chǎn)的關(guān)系
對同一犯罪行為,刑法不會規(guī)定既判罰金又判沒收財產(chǎn)
驅(qū)逐出境
第三十五條 【驅(qū)逐出境】對于犯罪的外國人,可以獨立適用或者附加適用驅(qū)逐出境。
外國人:具有外國國籍的人和無國籍的人
獨立適用驅(qū)逐出境的,從判決確定之日起執(zhí)行
附加刑適用驅(qū)逐出境的,從主刑執(zhí)行完畢之日起執(zhí)行
刑事附帶民事賠償
第三十六條 【賠償經(jīng)濟損失與民事優(yōu)先原則】由于犯罪行為而使被害人遭受經(jīng)濟損失的,對犯罪分子除依法給予刑事處罰外,并應(yīng)根據(jù)情況判處賠償經(jīng)濟損失。
承擔(dān)民事賠償責(zé)任的犯罪分子,同時被判處罰金,其財產(chǎn)不足以全部支付的,或者被判處沒收財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)對被害人的民事賠償責(zé)任。
不包括精神損失
經(jīng)濟損失不包括《刑法》第60條規(guī)定中的“正當(dāng)債務(wù)”
相比較罰金或者沒收財產(chǎn)的執(zhí)行,刑事附帶民事賠償應(yīng)當(dāng)優(yōu)先履行
被害人主動提出
非刑罰處罰措施
指人民法院根據(jù)案件的不同情況,對犯罪分子直接適用或者建議有關(guān)部門適用的刑罰以外的其他處理方法的總稱
非刑罰處罰措施的適用前提是對犯罪分子免于刑事處罰
免于刑事處罰,指對犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的行為作有罪宣告,但對行為人不給予刑罰處罰
內(nèi)容
教育措施
訓(xùn)誡
具結(jié)悔過
賠禮道歉
民事處罰措施
指人民法院對免于刑事處罰的犯罪人,責(zé)令其向被害人支付一定數(shù)額的金錢的處理方法
責(zé)令賠償損失并不以被害人提起民事訴訟為前提,被害人沒有提起民事訴訟的,法院也可以根據(jù)案件的具體情況,責(zé)令犯罪人賠償損失
屬于民事性質(zhì)的非刑罰處罰措施
行政處罰措施
行政處分
行政處罰
職業(yè)禁止(保安處罰措施)
第三十七條 之一 【禁業(yè)規(guī)定】因利用職業(yè)便利實施犯罪,或者實施違背職業(yè)要求的特定義務(wù)的犯罪被判處刑罰的,人民法院可以根據(jù)犯罪情況和預(yù)防再犯罪的需要,禁止其自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起從事相關(guān)職業(yè),期限為三年至五年。
被禁止從事相關(guān)職業(yè)的人違反人民法院依照前款規(guī)定作出的決定的,由公安機關(guān)依法給予處罰;情節(jié)嚴(yán)重的,依照本法第三百一十三條的規(guī)定定罪處罰。
其他法律、行政法規(guī)對其從事相關(guān)職業(yè)另有禁止或者限制性規(guī)定的,從其規(guī)定。
被判處拘役或者有期徒刑的犯罪分子,可以宣告職業(yè)禁止
被判處管制或者被宣告緩刑的犯罪分子
如果宣告禁止令,不適用職業(yè)禁止
如果沒有宣告禁止令,而其他法律、法規(guī)規(guī)定了職業(yè)禁止的,可以宣告職業(yè)禁止
被判處無期徒刑或者死緩的犯罪分子,在減刑后刑罰執(zhí)行完畢或者假釋后,可以宣告職業(yè)禁止
職業(yè)禁止的期限為三年至五年,自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起開始計算
其他法律、行政法規(guī)對職業(yè)禁止的期限另有規(guī)定的,人民法院應(yīng)根據(jù)其他法律、行政法規(guī)規(guī)定宣告職業(yè)禁止的時間
其他法律、行政法規(guī)對其從事相關(guān)職業(yè)另有禁止或者限制性規(guī)定的,從其規(guī)定
在行為構(gòu)成犯罪的情況下,由人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)與預(yù)防再犯罪的需要,按照其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件與期限,宣告職業(yè)禁止
被禁止從事相關(guān)職業(yè)的人違反人民法院依照前款規(guī)定作出的決定的,由公安機關(guān)依法給予處罰;情節(jié)嚴(yán)重的,依照拒不執(zhí)行判決、裁定罪論處
沒收(司法行政處罰措施)
第六十四條 【犯罪物品的處理】犯罪分子違法所得的一切財物,應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠;對被害人的合法財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)及時返還;違禁品和供犯罪所用的本人財物,應(yīng)當(dāng)予以沒收。沒收的財物和罰金,一律上繳國庫,不得挪用和自行處理。
沒收,指強制性的將不屬于國家所有的財物無償收歸國有、上繳國庫
違法所得財物
如果屬于非法財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)予以追繳,無償收歸國有、上繳國庫
如果屬于被害人的合法財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)責(zé)令退賠被害人,及時返還
財物
犯罪行為所得之物及其產(chǎn)生的收益(擴大解釋)
如:賭博犯贏取的賭資、受賄犯收受的賄賂
作為犯罪行為的報酬而得到的財物
如:受雇請殺害他人所得到的酬金
追繳對象
現(xiàn)實存在的違法所得
犯罪分子占有的違法所得的財物
轉(zhuǎn)移至他人但應(yīng)當(dāng)追繳的違法所得的財物
違法所得
指符合犯罪構(gòu)成要件的違法行為所得
非一般違法行為所得
不要求行為人有責(zé)任
違法所得及其收的范圍,應(yīng)當(dāng)扣除成本
因為用于犯罪的成本屬于共犯最實用的本人財物,也應(yīng)當(dāng)予以沒收
沒收違禁品
與持有者的行為是否構(gòu)成犯罪或者是否承擔(dān)責(zé)任無關(guān)
只要屬于違禁品,均予沒收
沒收供犯罪所用的本人財物
指供犯罪所用的并與違禁品相當(dāng)?shù)谋救素斘?,要求直接供犯罪所?/p>
包括犯罪工具與組成犯罪行為之物
不要求屬于法律、法規(guī)明文規(guī)定的違禁品
該財物是行為人主要或者通常用于犯罪的財物
與違禁品相當(dāng)?shù)墓┓缸锼玫谋救素斘飫t需要進行具體判斷
行為人用于犯罪的物品基本上不用于日常生活,幾乎專門用于違法犯罪時,該物品與違禁品相當(dāng),應(yīng)當(dāng)沒收
如,并非家庭生活所用的長刀、長鐵棒等,雖不屬于毒品但用于麻醉他人的藥品等,雖不屬于違禁品但主要用于竊聽、竊照的器材等
雖然具有生活用途,但是行為人長期或者多次將該物品用于犯罪的,該物品與違禁品相當(dāng),應(yīng)當(dāng)沒收
如:如果行為人反復(fù)利用自己的機動車追逐競駛,或者反復(fù)醉酒駕駛自己的機動車,則應(yīng)認為該機動車與違禁品相當(dāng),可以沒收
在犯罪過程中偶然使用的財物(沒有專門供犯罪所用的意思而使用的財物),一般與違禁品不相當(dāng),不應(yīng)當(dāng)沒收
如:用腳踢傷被害人的,所穿的皮鞋不應(yīng)作為供犯罪所用的財物
(比較)主要用于蒙面搶劫、蒙面盜竊時所使用的頭巾、帽子等則屬于供犯罪所用的財物
供犯罪所用的本人財物包括已經(jīng)用于犯罪的財物和以犯罪為目的而準(zhǔn)備的財物
包括供符合構(gòu)成要件的行為適用的財物和之后當(dāng)場為確保犯罪結(jié)果而使用的財物
只能是犯罪分子(包括共犯)本人所有的財物,但不包括之后由第三者善意取得的財物
供犯罪所用的本人財物只能是故意犯罪中使用的財物
不包括在過失犯罪中起作用的財物
賭資的沒收
行為人將貪污、挪用的公款當(dāng)做賭資的,不應(yīng)沒收,而應(yīng)追繳后返還被害單位
通過賭博贏得的款物屬于違法所得,應(yīng)當(dāng)沒收
正當(dāng)作賭資的款物等,屬于組成犯罪行為之物,如果與違禁品具有相當(dāng)性,應(yīng)當(dāng)沒收
行為人已經(jīng)輸?shù)舻目钗?,不得從行為人處沒收對應(yīng)數(shù)額的財物,而應(yīng)當(dāng)從贏取方?jīng)]收該款物
行為人隨身攜帶的尚未使用直接用于賭博的金錢,一般不應(yīng)沒收

