作者：震宇易浩法律服務(wù)平臺 孫濤律師

一、融資人引進(jìn)投資變?yōu)橐侨胧遥顿Y人成為股東后驅(qū)趕原股東

突如其來的疫情，加劇了很多民營企業(yè)的“資金荒”，資金鏈的斷裂把企業(yè)推向生死邊緣，企業(yè)融資便成為一件異常棘手的工作。

上一期視頻跟大家談的內(nèi)容與融資資金安全性有關(guān)，今天再跟大家談?wù)勍顿Y人投資手段的話題，曾經(jīng)有人問過我，為什么用“手段”這個詞，我是這樣回答的，總結(jié)這么多年律師執(zhí)業(yè)經(jīng)驗，見過太多的企業(yè)融資變成引狼入室，見過太多的投資人進(jìn)入公司后想盡一切辦法驅(qū)趕原股東獨占公司，我給有些投資人的做法總結(jié)了這么幾個詞“不擇手段”、“吃干榨凈”、“敲骨吸髓”。

“哪里有壓迫，哪里就有反抗”，有些投資人以股東身份進(jìn)入公司之后就展開了驅(qū)逐原股東的行動，原股東不會甘心被趕走，奮起反抗，很多這種融投資案例，最后是以一方或雙方都有人被送進(jìn)監(jiān)獄而畫上句號。

二、下面先跟大家分享一個小故事，來講解一下實際操作中的 投資陷阱：

故事核心：

一來，投資人眼光獨到，經(jīng)驗豐富，看到了企業(yè)的價值，也看清了企業(yè)的問題，投資來的新股東離間老股東； 二來，知道問題的根源，引發(fā)爭議，用刑事手段威脅逼走原股東。

皮長山開了一家軟件公司，自己的老婆擔(dān)任公司會計，公司有幾項專利技術(shù)，邀請了三個大學(xué)同學(xué)一同創(chuàng)業(yè)，為擴(kuò)大公司經(jīng)營規(guī)模，找到了一家投資公司，老總叫錢大拿，錢大拿非?？春霉镜膸醉棇＠夹g(shù)，認(rèn)為市場前景巨大。

錢大拿公司投資1500萬，占股比例15%。讓皮長山意外的是，錢大拿不要求做投資前盡職調(diào)查，直接先給500萬變更公司股東，后續(xù)1000萬三個月內(nèi)到賬。

錢大拿成為股東后，就開始查賬，什么會計賬簿、原始憑證、記賬憑證等等都要看。皮長山很驚訝公司成立五年了，從沒有股東要求看這么多材料，但又不敢得罪錢大拿畢竟還有1000萬沒有到賬，就全部滿足了他的要求。

錢大拿聘請了專業(yè)會計師查賬一個月，得出結(jié)論皮長山跟他老婆涉嫌職務(wù)侵占罪，侵占公司資金180萬，涉嫌挪用資金罪挪用資金500萬，并將這一結(jié)果告知其他三位小股東。

這一下公司炸鍋了，錢大拿與其他三個股東開始逼宮，給皮長山兩條路，一低價轉(zhuǎn)讓手里的股權(quán)后走人，二報警職務(wù)侵占罪、挪用資金罪將皮長山與他老婆一起抓起來判刑。

皮長山無奈，選擇第一個方案，含恨離開公司。

故事先講到這里，歸納幾個故事情節(jié)：

一、皮長山公司有專利技術(shù)；

二、錢大拿投資前不要求做盡職調(diào)查；

三、錢大拿先給500百萬變?yōu)楣蓶|接著就開始查賬；

四、職務(wù)侵占罪、挪用資金罪。

皮長山長期把持公司，在錢大拿提出查賬的要求后，他感到十分驚訝，公司成立五年了，沒有哪個公司股東要求查閱如此詳細(xì)的會計原始憑證、記賬憑證、會計賬簿等材料。

投資人錢大拿的 眼光很毒辣，一眼就看穿了這種男方掌管公司，老婆具體管賬的公司管理模式。雖然雙方約定的投資款是1500萬元，但根據(jù)錢大拿經(jīng)驗判斷，這種公司500萬即可拿下，后來發(fā)生的事情也印證了錢大拿的判斷。因為，皮長山掌控公司五年之久，其他股東被排除管理體系，這公司就是皮長山的一言堂，缺少監(jiān)督。

對于經(jīng)驗老到的投資人只要去目標(biāo)公司轉(zhuǎn)一圈，跟所有股東開個會或是喝頓酒，就基本看明白一個公司的運營模式、盈利模式、管理模式，一般中小型公司在這三個模式上都有一個通病，我們稱之為“家天下”模式，簡單表述就是“我的錢是我的，公司的錢也是我的。”公司大股東出任董事長，法定代表人，自己的親屬擔(dān)任財務(wù)負(fù)責(zé)人，長期漠視其他股東利益，在自己的經(jīng)營理念中沒有一絲一毫的法人獨立財產(chǎn)概念。

這種長期漠視公司法人獨立財產(chǎn)、其他股東利益的做法，除了會帶來民事糾紛風(fēng)險，更要命的是刑事風(fēng)險。

故事細(xì)節(jié)分析：

一、股東享有知情權(quán)查閱公司賬目；

二、尊重公司法人獨立財產(chǎn)權(quán)；

跟大家聊一下風(fēng)險演變的過程：

第一，《公司法》第一百六十五條規(guī)定，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)依照公司章程規(guī)定的期限將財務(wù)會計報告送交各股東。

第二，《會計法》第九條對財務(wù)會計報告作了規(guī)定，“各單位必須根據(jù)實際發(fā)生的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事項進(jìn)行會計核算，填制會計憑證，登記會計賬簿，編制財務(wù)會計報告。任何單位不得以虛假的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事項或資料進(jìn)行會計核算?！?/p>

這兩個法條看似普通簡單，但這卻是大多數(shù)公司股東之間內(nèi)斗的導(dǎo)火索，很多“家天下”的公司，大股東長期漠視小股東利益，要么不給看財務(wù)會計報告，要么給看一個被“閹割”的財務(wù)會計報告。

久而久之，矛盾激化，小股東必然會提起股東知情權(quán)之訴，要求查賬，一查賬就發(fā)現(xiàn)大股東、董事、公司高管侵占公司利益的事情。這時小股東一旦掌握對方涉嫌犯罪的證據(jù)，要么直接報警，常見罪名就是職務(wù)侵占罪、挪用資金罪，要么就是以此作為與大股東、董事談判籌碼，索要巨額分紅。

面對這種情況，長期侵占公司、小股東利益的大股東或董事如果從公司轉(zhuǎn)移走的財產(chǎn)太多，數(shù)額巨大，又沒能力返還，就會采取極端措施，“反正撕碎龍袍是死，打死太子也是死”，就一不做二不休，銷毀相關(guān)財務(wù)賬目。

這樣一搞，整個公司經(jīng)營陷入癱瘓，雙方徹底撕破臉，為把大股東、董事徹底送進(jìn)監(jiān)獄，小股東便會再從稅務(wù)角度入手，去舉報大股東、董事等人偷逃稅款。

作為律師往往在這種情況下，經(jīng)常能聽到小股東會憤恨不平的說，錢也不要，必須把他們搞進(jìn)去。大股東會怎么說呢？“等老子過了這一劫看我怎么收拾他們?！?/p>

三、典型的反目成仇故事，民營企業(yè)一定注意刑事風(fēng)險的問題

很多經(jīng)驗老到投資人早就看穿了這一點，見過太多公司內(nèi)斗，所以在他們看來只要一個公司所掌握的技術(shù)有市場前景，而開公司的人又恰恰熟人一起創(chuàng)業(yè)，那么投資人就可以用非常低的成本拿下這家公司。

目前融投資市場上，投資人團(tuán)隊的組建除原有的財務(wù)會計專業(yè)、民商法律專業(yè)人員之外，還引入了刑事法律專業(yè)人員。

投資人在長期投資企業(yè)過程中發(fā)現(xiàn)，一旦投資方與融資方發(fā)生糾紛會陷入長期無休止的民商事訴訟之中，訴訟成本非常高。但如果運用刑事手段解決糾紛會事半功倍，以融資方股東喪失人身自由進(jìn)行威逼利誘，快速突破融資方股東的心理防線，達(dá)到投資人的目的。

我們前面故事中提到的錢大拿就是這樣的投資人，經(jīng)常使用的罪名也是職務(wù)侵占罪和挪用資金罪。

公司、企業(yè)或其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財務(wù)非法占為己有，數(shù)額較大，處五年以下有期徒刑或拘役，數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可并處沒收財產(chǎn)。（十萬元以上為數(shù)額巨大，五千元以上夠立案標(biāo)準(zhǔn)。）

公司、企業(yè)或其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大超過三個月未還的，或者雖未超過三個月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的，或者進(jìn)行非法活動的，處三年以下有期徒刑或拘役；挪用本單位資金數(shù)額巨大的，或者數(shù)額較大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑。（十萬元即為數(shù)額較大）（在司法實踐中，常見的是挪用資金放高利貸。）

咱們故事中提到的皮長山與他管財務(wù)的妻子，兩個人在公司經(jīng)營過程中，非常容易利用自己的職務(wù)便利去侵占、挪用公司的資金，公司的錢是公司法人的獨立財產(chǎn)，不是任何一個股東自己的錢，現(xiàn)代公司制度之所以設(shè)立有限責(zé)任公司，就是股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

如果法律對公司股東、董事、高級管理人員侵占、挪用公司財產(chǎn)的行為不加懲處，任由這些人損害公司利益，這樣勢必會對現(xiàn)代公司制度造成沖擊，嚴(yán)重影響公司法人獨立地位，不利于公司債權(quán)人利益的保護(hù)。

“蒼蠅不叮無縫的蛋”，像故事中提到的錢大拿這種投資人就專挑皮長山的這類公司下手，知道你有軟肋，拿捏得死死的，為什么我們說故事中的皮長山含恨離開公司，他是心有不甘，但又怕刑事責(zé)任連累自己的老婆，一個人坐牢，家庭可能還可勉強(qiáng)支撐，如果真是兩口子都抓進(jìn)監(jiān)獄，一個家庭就毀了，皮長山自知理虧，根本不敢跟錢大拿硬碰硬，因為他賭不起！

四、企業(yè)融資，律師建議總結(jié)：

一、融資人團(tuán)隊配備刑辯律師全程防控風(fēng)險；

二、公司治理保障小股東權(quán)益。

下面提幾點律師建議吧！

1、如果在融資過程中，投資人不在乎甚至不去做投資前的盡職調(diào)查，諸位融資人就要警覺起來，但凡違反正常程序的事情，可能后面都埋著雷。

2、投資人與融資人之間相愛相殺的故事，每天都在上演，在投資人法律事務(wù)團(tuán)隊成員發(fā)生變化之時，大多數(shù)融資人還不了解刑事律師在融投資業(yè)務(wù)中所擔(dān)任的是出現(xiàn)重大利益糾紛時，一擊必殺的狠角色。

所以，融資方也要吸收具備刑事業(yè)務(wù)能力的專業(yè)人員加入團(tuán)隊，一是在研判投資人投資策略、法律文件上提供專業(yè)幫助，辨識刑事陷阱，二是在一旦民商事糾紛出現(xiàn)變?yōu)樾淌掳讣亩四邥r，及時提供相應(yīng)支持防控刑事風(fēng)險發(fā)生，三是如果最壞的情況出現(xiàn)，融資人“被人下套”陷害，喪失人身自由，刑事律師可以第一時間介入案件，提供維權(quán)法律幫助。

2、諸位企業(yè)家，必須拋棄“家天下”的公司治理觀念，用現(xiàn)代化的公司治理方式去管理公司，尊重小股東利益，發(fā)揮公司監(jiān)事應(yīng)有的職能，利用制度去自主的有效約束大股東、董事、公司高管的權(quán)利，防止侵害公司利益的事情發(fā)生。

建立起一套行之有效的公司合規(guī)審查制度，尤其在財稅事務(wù)上筑起防火墻，最大限度防控刑事風(fēng)險。

以上是給大家的建議！謝謝！

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