? ? ? 還記得騰訊被三個騙子白嫖廣告和游戲點卡的事件吧。疫情期間，大多數(shù)實體企業(yè)都受到了巨大影響，騰訊反倒是逆疫情增長，受益于居家辦公、宅家游戲、網(wǎng)絡(luò)廣告、線上支付等。吃瓜群眾為騰訊高增長提供了直接或間接支持，也應(yīng)該允許大家就該事件咂么著滋味、樂呵呵一下啦。濤哥不能免俗，一邊笑看段子手們的各種搞笑段子，一邊想著“老千媽”白嫖廣告和游戲點卡的事件中的法律侃點。

?? ? ? ? 一、“老千媽”簽屬協(xié)議有效嗎？

? ? ? ?我們?nèi)粘Ｕf公司法人具有民事行為能力和權(quán)利能力，是因法律規(guī)定賦予公司具有擬制人地位，但抽象意義的公司經(jīng)營行為不能脫離開自然人的行為單獨成立，總歸要落實到企業(yè)每一個具體的員工或者委托公司外部人做出某種行為。員工根據(jù)崗位職責(zé)要求或者受委托人根據(jù)公司授權(quán)，對外參與交易談判、簽署交易協(xié)議、履行協(xié)議義務(wù)等行為，最終行為法律后果歸于公司，公司享有交易收益、承擔(dān)交易損失及一切法律后果。

? ? ? ? ?“老千媽”三人組冒用老干媽名義與騰訊簽署協(xié)議，顯然三人組不是基于工作崗位職責(zé)做出行為，也不屬于老干媽明確授權(quán)行為，應(yīng)屬于無權(quán)代理行為。這類無權(quán)代理的行為最終對協(xié)議效力的影響可分幾種情況：一是，經(jīng)過委托人追認(rèn)或者視為追認(rèn)，協(xié)議有效；二是，委托人不追認(rèn)，協(xié)議不發(fā)生效力；三是，不論委托人追不追認(rèn)，協(xié)議都有效。老干媽沒有明確追認(rèn)三人組的行為，則需要討論三人組是否構(gòu)成表見代理，是否構(gòu)成“視為追認(rèn)”情形？

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? ? ? ? 二、“老千媽”是否構(gòu)成表見代理？

? ? ? ? 現(xiàn)行《民法典》第172條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?？梢?，論證三人組的行為是否構(gòu)成表見代理，需要論證騰訊是否真“有理由相信行為人有代理權(quán)”。濤哥認(rèn)為，需要從三人組在這次商事交易中所提供的信息、資料中，能夠使騰訊員工站在一般商業(yè)理性人角度觀察，而擁有足夠理由相信三人組就是代表老干媽在參與交易，如下幾種情況就可能構(gòu)成表見代理：如果三人組此前曾是老干媽員工，并相應(yīng)負(fù)責(zé)老干媽營銷工作，雖然現(xiàn)在不是老干媽員工，但老干媽未能及時收回工作證件，則三人組以此欺騙騰訊簽訂協(xié)議；如果三人組手上持有老干媽營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、授權(quán)委托書等都加蓋了老干媽印章，除非印章是蘿卜章所蓋；如果三人組以前代表老干媽與騰訊有過合作，即使三人組沒有獲得新的授權(quán)，騰訊仍依交易習(xí)慣與之達成合作。反之，如果三人組此前與老干媽沒有任何關(guān)聯(lián)，所出示證件、授權(quán)書、印章等一切必要手續(xù)、資料都是偽造的，則很難構(gòu)成表見代理。

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? ? ? ?三、老干媽是否存在“視為追認(rèn)”“老千媽”的行為

? ? ? ?騰訊除了需論證三人組是否構(gòu)成表見代理外，還可考察老干媽是否有對三人組的行為“視為追認(rèn)”情形。在談到默示承認(rèn)規(guī)則時，不得不說法律在商事交易的利益平衡上發(fā)揮了極其重要的作用。原來《民法通則》第66條規(guī)定，本人知道他人以本人名義實施民事行為而不做否認(rèn)表示的，視為同意。如果依照這一條規(guī)定，騰訊在游戲中鋪天蓋地、不遺余力地為老干媽打廣告，老干媽很難聲稱自己不知道騰訊為他做的好事，而應(yīng)進一步追問是誰“做了好事不讓人知道”，順藤摸瓜就能找到三人組。如果沒有提反對意見，則依據(jù)該66條規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)“視為”對合同的追認(rèn)?？上У氖?，現(xiàn)行《民法典》第171條對交易各方利益進行了再平衡，將“沉默視為默認(rèn)”改為“沉默視為拒絕”。難道連法條都跟“逗鵝”過不去！

? ? ? ?另外，還有一條“視為追認(rèn)”的規(guī)則為《合同法司法解釋二》第12條所確立，如果無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對合同的追認(rèn)。因此，需要考慮“老千媽”在與騰訊簽署合作協(xié)議后，騰訊履行相應(yīng)廣告營銷工作后，是否有向老干媽主張過款項支付。如果這個過程中，老干媽曾經(jīng)支付過款項，或者表達過支付款項的意愿，則應(yīng)當(dāng)定性老干媽已經(jīng)開始履行合同義務(wù)，對三人組的行為視為追認(rèn)。則騰訊的這次訴訟，尚有勝算。

? ? ? ?四、騰訊法律風(fēng)險和財務(wù)風(fēng)險管理漏洞

? ? ? ?從另外一個層面來看，騰訊在這次廣告和游戲點卡“被嫖”案中透露出了其企業(yè)法律風(fēng)險管理和應(yīng)收賬款管理中存在的問題。濤哥一直強調(diào)法律盡職調(diào)查在任何交易中都具有十分重要的意義。在商事合同審訂中，著重調(diào)查簽署協(xié)議的主體資質(zhì)合規(guī)性、授權(quán)代表人授權(quán)正當(dāng)性、手續(xù)完備性、信息全面性等。雙兔傍地走，安能辨我是雌雄？把他們翻過來，不就能識別了么。就拿這個案件來說，騰訊可以通過留取“老千媽”三人組的聯(lián)系電話、企業(yè)郵箱、傳真等，往老干媽企業(yè)打個電話核查一下三人身份，再核查一下溝通企業(yè)郵箱是不是歸屬老干媽，發(fā)個傳真確認(rèn)一下交易……這些適當(dāng)查驗工作并沒有那么復(fù)雜。

? ? ? ?另外，一般廣告合同商業(yè)收費模式都按照預(yù)付部分費用，再加廣告進展時間節(jié)點或完成廣告營銷工作任務(wù)收取廣告服務(wù)費。沒有看到此案的具體協(xié)議版本，濤哥認(rèn)為，要么是因為協(xié)議約定合同付費節(jié)奏設(shè)計不合理（屬于付費模式設(shè)計漏洞），要么是合同款項沒有及時催收（屬于財務(wù)應(yīng)收賬款管理不足）。如果是前者，需要查一下為何此次“老千媽”三人組是否通過“特別”關(guān)系或渠道獲取了優(yōu)于一般商業(yè)條件的商業(yè)合作機會，根據(jù)“舞弊三角模型”原則全面梳理一下是否存在內(nèi)部腐敗情形；如果是后者，應(yīng)收賬款管理的財務(wù)人員和法務(wù)人員工作失職，沒有向老干媽按時催收應(yīng)收賬款，導(dǎo)致后續(xù)“被嫖”時間延長，損失進一步擴大。大企業(yè)有其傲慢之處，在提起訴訟之前，難道就不能發(fā)個公司函件或律師函先交涉一下嗎。企業(yè)對外的信息溝通與交流會及時發(fā)現(xiàn)“老千媽”，干嘛還要走到訴訟加查封的程序，浪費國家司法資源。

? ? ? ? 協(xié)議簽署和履行具有一定期間，在這個期間，不論是交易簽署，廣告工作細節(jié)的溝通，還是廣告費用的結(jié)算，騰訊都比較容易識別“老千媽”笨賊一籮筐的伎倆。如果及早發(fā)現(xiàn)，還可以書面催告老干媽為“老千媽”正名，如果得到否定答復(fù)或者沒有得到答復(fù)，也可及早停止廣告播出而止損。何故出現(xiàn)貽笑天下之事？難道真如網(wǎng)友所說的是一次串謀營銷之手段?？峙率悄攵嗔?，畢竟惡意串通訴訟的后果，嚴(yán)重到誰都無法承受吧！

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