作者：張昆

出品：高云合同

各位同學(xué)，大家晚上好！我是來自上海的張昆律師，感謝高教練和團(tuán)隊(duì)給到這樣一個(gè)分享的機(jī)會(huì)，感謝大家聽我嘮叨！

上周高教練給我們布置了一道題目，法務(wù)面對(duì)業(yè)務(wù)十萬(wàn)火急的合同時(shí)，應(yīng)如何處理？

相信大家一定都經(jīng)歷過類似的場(chǎng)景，業(yè)務(wù)問我們要合同時(shí)，不是特別著急就是對(duì)方不許改，要么就是領(lǐng)導(dǎo)已經(jīng)點(diǎn)頭了。而我們作為法務(wù)或顧問律師，內(nèi)心其實(shí)是拒絕的，尤其是在發(fā)現(xiàn)這個(gè)合同可能存在問題的時(shí)候，更不想隨隨便便就過了。

一旦出了問題，誰(shuí)也不會(huì)記得當(dāng)時(shí)要的有多急，那些當(dāng)時(shí)告訴我們“談的差不多了，沒有大問題就不要改了”的業(yè)務(wù)，那些告訴我們“能不改就不改，能不提就不提”的業(yè)務(wù)，肯定會(huì)無辜地甩鍋給你，并且給你一句“雖然我說過這句話，但是到底哪些能改，哪些該提，這是專業(yè)的法務(wù)才能判斷的，我做業(yè)務(wù)的不懂的呀”。

你看，業(yè)務(wù)做不成，是法務(wù)壞事攪黃了生意；業(yè)務(wù)做成但后來出事，又說法務(wù)沒有守住底線，風(fēng)控失職，法務(wù)左右不是人，妥妥的背鍋俠！那么，當(dāng)法務(wù)和業(yè)務(wù)意見不一致甚至沖突的時(shí)候，我們?cè)趺崔k呢？

我結(jié)合上課的學(xué)習(xí)和過去的經(jīng)驗(yàn)，向大家匯報(bào)一下我的體會(huì)，不一定對(duì)，只是給大家提供一個(gè)思考的維度吧。

我的方法是：法務(wù)的角色定位是參謀者，而不是決策者。所以法務(wù)最好的狀態(tài)是：一半是法律人，一半是商人。

說法務(wù)是法律人，主要是因?yàn)榉▌?wù)的角色就是提供法律意見，而不是做決策。公司設(shè)置法務(wù)的目的就是希望法務(wù)提供專業(yè)的法律意見。所以，任何時(shí)候無論業(yè)務(wù)有多著急，業(yè)務(wù)如何軟磨硬泡，都不能完全跟著業(yè)務(wù)走，否則就容易被業(yè)務(wù)帶到溝里。這個(gè)時(shí)候就容易自動(dòng)過濾風(fēng)險(xiǎn)，成為決策者，那么一旦出了事，當(dāng)背鍋俠也就不冤了！

說法務(wù)是商人，是因?yàn)槿魏谓灰锥即嬖陲L(fēng)險(xiǎn)，公司作為市場(chǎng)交易主體，也不可能不承擔(dān)任何風(fēng)險(xiǎn)，不是越有利于自己的合同就越好，過渡保護(hù)自己的利益，往往造成丟掉機(jī)會(huì)，這本身也是風(fēng)險(xiǎn)。最理想的狀態(tài)就是在利益底線和最大化之間，找到風(fēng)險(xiǎn)和業(yè)務(wù)之間最佳的平衡點(diǎn)。這個(gè)確實(shí)是說起來容易，做起來很難的一件事！但如果做到了，也許將徹底改善法務(wù)和業(yè)務(wù)的關(guān)系，法務(wù)不僅不是業(yè)務(wù)的障礙，還可以幫著業(yè)務(wù)一起賺錢。

對(duì)于業(yè)務(wù)而言，很可能他們也知道這項(xiàng)業(yè)務(wù)存在風(fēng)險(xiǎn)，但如果法務(wù)給到的反饋是“確實(shí)有風(fēng)險(xiǎn)”，其實(shí)這個(gè)答案對(duì)于業(yè)務(wù)而言幾乎沒有任何價(jià)值。業(yè)務(wù)可能還想知道的是“如果有風(fēng)險(xiǎn)，那么風(fēng)險(xiǎn)具體是什么，這個(gè)業(yè)務(wù)還能不能做，如果這個(gè)模式不能做，有沒有其他模式可以做，如果現(xiàn)在不能做，以后怎么能做？也就是說，我們不是回答“行不行”，而是要回答“如何行”。

我之前服務(wù)了一家人力資源公司，主要業(yè)務(wù)就是勞務(wù)外包。業(yè)務(wù)接了一家500人左右規(guī)模的制造企業(yè)，希望將員工外包給人力公司管理，但外包過來的員工有一半都沒上社保，因?yàn)檫@個(gè)原因，這家公司開的管理服務(wù)費(fèi)比例還不低。這個(gè)業(yè)務(wù)要不要接，事實(shí)上業(yè)務(wù)也知道存在風(fēng)險(xiǎn)，但具體風(fēng)險(xiǎn)到底都有哪些，具體有多大其實(shí)并不清楚，業(yè)務(wù)很想接下這筆訂單。但從風(fēng)控角度而言，法律部門的意見是顯而易見的。

但我轉(zhuǎn)念一想，簡(jiǎn)單否定交易容易，降低風(fēng)險(xiǎn)促成交易才是企業(yè)存在的意義和目的。這家企業(yè)員工沒交社保是既定事實(shí)，不做這個(gè)業(yè)務(wù)也改變不了這個(gè)狀態(tài)。那有沒有可能既能降低風(fēng)險(xiǎn)又能實(shí)現(xiàn)交易呢，我后來想到，既然這家制造性公司意識(shí)到?jīng)]交社保需要?jiǎng)趧?wù)外包轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)，說明老板已經(jīng)意識(shí)到社保的風(fēng)險(xiǎn)了，可能是因?yàn)樯虾Ｉ绫０醋畹突鶖?shù)都接近2千，成本太高無力承擔(dān)所以向外包，既然如此，那這事就有了談的希望。

我建議業(yè)務(wù)研究附近城市的社保繳費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，看有沒有更低的，果然，業(yè)務(wù)在嘉興某區(qū)尋找到這樣的優(yōu)惠政策，當(dāng)?shù)亟o人力資源公司開了個(gè)口子，交工傷、重大疾病保險(xiǎn)，幾百塊錢就可以搞定，再配合雇主責(zé)任之類的商業(yè)保險(xiǎn)和合同安排，風(fēng)險(xiǎn)就被大幅度降低了。于是，我們就和對(duì)方溝通談判，因?yàn)楣ぷ鳒?zhǔn)備的到位，業(yè)務(wù)成功說服對(duì)方增加這個(gè)預(yù)算，將訂單交給我們。

基于法務(wù)和業(yè)務(wù)，都是一家公司里面的兩個(gè)部門，大家的最終目標(biāo)都是共同的，就是公司收入增加，風(fēng)險(xiǎn)降低，最后公司賺錢，法務(wù)和業(yè)務(wù)都加人工。有了這個(gè)共同出發(fā)點(diǎn)和最終目標(biāo)，各自角色定位就清晰了。

兩種角色都是為了公司賺錢，業(yè)務(wù)的作用是幫助公司賺到錢，法務(wù)的角色是幫助公司安全賺到錢，還有不能把賺到手的錢再吐出來。所以，法務(wù)和業(yè)務(wù)不一定是沖突關(guān)系，還可以是彼此需要的關(guān)系。

作為以后臺(tái)支援為主的法務(wù)，應(yīng)當(dāng)可以主動(dòng)貼近沖殺在第一線的業(yè)務(wù)，主動(dòng)站在他們的立場(chǎng)上思考，理解它們的難處。同時(shí)又應(yīng)該適當(dāng)保持與業(yè)務(wù)的距離，不能放棄法務(wù)原則和立場(chǎng)。不能光提問題，不給方案。例如：可以將“法律是這樣規(guī)定的”改成“法律是這樣規(guī)定的額，不能直接硬來。但我們可以將做法調(diào)整成這樣……”，“你不能這樣做，因?yàn)槭沁`反法律的”變成“直接這樣做是違反法律的，但我們可以改成那樣做，同樣可以達(dá)到您的目標(biāo)”。

還有，法務(wù)的思維模式通常都是黑白分明的，遇事容易習(xí)慣只給0或1的選擇。但這個(gè)世界并非只有0和1，假設(shè)一個(gè)完全不合法的項(xiàng)目為1，如果加入了時(shí)間、地域、程度等思考維度，還有假設(shè)改變主體、改變客體甚至改變標(biāo)的，這個(gè)1隨時(shí)有可能變成0.2、0.6、0.8，這個(gè)項(xiàng)目就很可能合法了。在我看來，這叫做找到風(fēng)險(xiǎn)和業(yè)務(wù)之間的最佳平衡點(diǎn)。

一個(gè)成功的法務(wù)，應(yīng)該是最優(yōu)解決方案的思考者和提供者，祝愿我們大家都能夠成為這樣的人，謝謝大家！

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作者：張昆，上海三甲律師事務(wù)所 律師

高云（本名汪宏杰），合同六法創(chuàng)始人，《民法典時(shí)代合同實(shí)務(wù)指南》主編。中國(guó)法學(xué)會(huì)法律文書研究會(huì)理事、中山大學(xué)法學(xué)院客座教授，廣州仲裁委員會(huì)仲裁員。1993年開啟法律從業(yè)生涯，主要從事企業(yè)投融資，并購(gòu)重組和不良資產(chǎn)等業(yè)務(wù)，歷任多家律所主任，上市公司法務(wù)總監(jiān)，合規(guī)官等職務(wù)，先后出版《思維的筆跡》、《公司法實(shí)務(wù)指南》等13本法律實(shí)務(wù)暢銷作品。