可得利益是合同履行后債權(quán)人所能獲得的純利潤，也稱履行利益。可得利益也可能與信賴?yán)嬷械膯适渌灰讬C(jī)會(huì)的損失存在重合。根據(jù)交易的性質(zhì)、合同的目的等因素，可得利益損失主要分為生產(chǎn)利潤損失、經(jīng)營利潤損失和轉(zhuǎn)售利潤損失等類型。

藍(lán)皮書指出，在違約賠償中，由于證明可得利益的困難性，債權(quán)人可以選擇請求債務(wù)人賠償信賴?yán)?。但是，信賴?yán)娴馁r償一般不得大于履行利益，因?yàn)?，如果信賴?yán)娲笥诳傻美妫砻鱾鶛?quán)人訂立的合同是負(fù)收益的，如果債務(wù)人按照約定履行了合同，反而會(huì)給債權(quán)人造成更大的損失，此時(shí)允許債權(quán)人請求賠償大于可得利益的信賴?yán)妫瑹o異于債權(quán)人將自己的虧損轉(zhuǎn)嫁給債務(wù)人。但是，對于固有利益的賠償可以大于可得利益。（藍(lán)皮書第189頁）

學(xué)員疑惑的內(nèi)容是可得利益無法證明的情形，實(shí)際上，可得利益通常都會(huì)難確定，最高人民法院指出，可得利益受原料、技術(shù)、人力、市場銷售、交易本身等眾多因素影響，具有不確定性，比如極其依賴審計(jì)報(bào)告等情形。在合同未履行而嘗試確定履行后可以獲得的利益，不如說不確定性貫穿其始終，難以確定也是常有的，比如合同義務(wù)不適合替代履行，合同標(biāo)的物價(jià)格合同履行地存在不同交易價(jià)格等等。此種方式的優(yōu)點(diǎn)在于雖然可得利益本身是極難計(jì)算的，且信賴?yán)嬷薪灰讬C(jī)會(huì)的損失也是極難確定的，但整體而言具備一定的確定性。此外，信賴?yán)娴臄?shù)額通常小于可得利益（如前所述），但不會(huì)過分的偏差，原因在于信賴?yán)姘私灰讬C(jī)會(huì)的損失。

但是，可得利益的計(jì)算，《民法典合同編通則解釋》（征求意見稿）第63、64、65條規(guī)定了相應(yīng)的計(jì)算方法。上述藍(lán)皮書以信賴?yán)娲婵傻美嬗?jì)算的方法應(yīng)當(dāng)予以舍棄，而采征求意見稿的做法。

（二）可得利益的計(jì)算

（在知行民法講義第389頁基礎(chǔ)上略作擴(kuò)充）

學(xué)員疑問的內(nèi)容有關(guān)可得利益的計(jì)算，然而講義第389頁對此有詳細(xì)的說明。

1.可得利益的賠償

對于可得利益的賠償如何確定，《征求意見稿》第63條明確了替代交易進(jìn)行賠償?shù)囊?guī)則。英美法系中替代價(jià)格規(guī)則作為更加精細(xì)的規(guī)則，得以廣泛運(yùn)用。

首先，第1款明確了如賠償合同履行后可以獲得利益，需要扣除非違約方為訂立、履行合同支出的費(fèi)用等履約成本。

該款十分重要，因?yàn)檫`約責(zé)任的正當(dāng)性源于合同拘束力?！叭绻f合同體現(xiàn)了當(dāng)事人重新分配資源的期望和規(guī)劃，那么違約責(zé)任則是在一方違約時(shí)，通過法律強(qiáng)制向?qū)Ψ椒峙淦浒凑蘸贤緫?yīng)獲得的資源。這體現(xiàn)的是矯正正義的要求。”違約損害賠償應(yīng)賠償至合同正常履行后對方當(dāng)事人所處的利益狀態(tài)，從而促使當(dāng)事人嚴(yán)格履行合同。由于該履約成本是為了獲得該履行利益必須要付出的成本，假想合同正常履行后當(dāng)事人所處的利益狀態(tài)中，該履行成本則必須予以扣除。

其次，第2款規(guī)定，非違約方解除合同后進(jìn)行替代交易，可以主張按照替代交易價(jià)格與合同約定價(jià)格的差額確定合同履行后可以獲得的利益，但是違約方有證據(jù)證明替代交易價(jià)格偏離市場價(jià)格，可以主張按照違約行為發(fā)生時(shí)合同履行地的市場價(jià)格與合同約定價(jià)格的差額確定合同履行后可以獲得的利益，但是非違約方能夠證明不進(jìn)行替代交易將導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大的除外；

最后，第3款規(guī)定，非違約方沒有實(shí)施替代交易的，可以主張按照違約行為發(fā)生時(shí)的合同履行地的市場價(jià)格與合同約定價(jià)格的差額確定合同履行后可以獲得的利益。對于這一規(guī)則，似乎應(yīng)當(dāng)認(rèn)為給予非違約方選擇按照替代交易價(jià)格或者違約行為發(fā)生時(shí)合同履行地的市場價(jià)格與合同約定價(jià)格的差額確定合同履行后可以獲得的利益，因?yàn)榉沁`約方可能通過自己的努力獲得更低的替代交易價(jià)格，如按此價(jià)格和約定價(jià)格的差額賠償合同可得利益，對于非違約方來說難以促成其努力訂立較低的替代交易價(jià)格。

2.長期性合同中可得利益的賠償

長期性合同中可得利益的賠償較為特殊（征求意見稿）第64條對此進(jìn)行了規(guī)定，需要注意非違約方不可直接請求對方承擔(dān)合同解除后與剩余履行期限相應(yīng)的租金、價(jià)款或者報(bào)酬等，需要參考合同主體、交易類型、合同履行情況、履約背景等因此確定非違約方尋找替代交易的合理期限，并按照該期限對應(yīng)的租金、價(jià)款或者報(bào)酬等扣除非違約方應(yīng)當(dāng)支付的相應(yīng)履約成本后確定合同履行后可以獲得的利益。簡單來說，比如在租賃合同中，不需要賠償所有期限的租金和費(fèi)用，而只需要賠償尋找到新的承租人之間的期限的租金和費(fèi)用。

3.無法確定可得利益時(shí)的賠償

按照（征求意見稿）第65條，如根據(jù)征求意見稿的第63條和第64條無法確定可得利益，違約方需要將違約獲得利益確定為非違約方在合同廈行后可以獲得的利益。獲益歸入權(quán)是在物權(quán)變動(dòng)模式的基礎(chǔ)上為防止合同雙方背信進(jìn)行的修正，在域外法都有所規(guī)定。（以上為講義第389頁）

而《民法典合同編通則解釋》（征求意見稿）第65條明確說明了其適用的前提是“一物二賣”、“無法根據(jù)本解釋第六十三條、第六十四條確定非違約方在合同履行后可以獲得的利益的”。

學(xué)員認(rèn)為這可能與完全賠償原則存在矛盾，可能屬于懲罰性賠償。事實(shí)上的確如此，就法條的表述而言，懲罰意味明顯，并且該規(guī)范內(nèi)容不免疑義。首先，一物二賣違約方獲利是其信息收集的結(jié)果，非違約方直接因此獲利是否合理不免疑問。有學(xué)者指出，“本條所規(guī)定的違約方獲利剝奪，在合同法理論上尚屬于新興課題，無論在我國民法理論及國際合同法理論上均無共識(shí)。此種對違約方獲利的剝奪，逾越了違約損害賠償旨在填補(bǔ)非違約方所受損失的大原則，不利于資源的有效運(yùn)用，在經(jīng)濟(jì)效率和道德倫理上均存疑。違約方獲得更大利益，往往是違約方自身努力或市場運(yùn)氣等因素使然，此種利益并不能一概歸屬于非違約方。本條亦欠缺審判實(shí)踐上的基礎(chǔ)。縱然在極個(gè)別案例中成為一種解決方案，也絕不足以成為一般性規(guī)則。”其次，即使在對懲罰性賠償正當(dāng)性質(zhì)疑較少的美國，法院也對此慎用。其理由主要是“合同違約與侵權(quán)不同合同當(dāng)事人違約時(shí)，違反的是基于雙方合意創(chuàng)設(shè)的、自我施加的合同義務(wù)，通常不會(huì)涉及社會(huì)秩序；侵權(quán)行為人違反的則是社會(huì)行為的客觀標(biāo)準(zhǔn)，可能有損社會(huì)秩序。違約損害賠償?shù)哪康南抻趯?shí)現(xiàn)合同當(dāng)事人的締約意圖，將受害人置于若沒有違約行為本應(yīng)有的地位，懲罰性賠償將超出合同當(dāng)事人的意圖范圍。而侵權(quán)損害賠償可以被作為實(shí)現(xiàn)特定社會(huì)政策工具，在特定侵權(quán)情形適用懲罰性賠償會(huì)產(chǎn)生積極社會(huì)效果?！?/span>“違約懲罰性賠償?shù)恼?dāng)性幾乎難以證成，在我國同樣如此。民法典第179條第2款規(guī)定，法律規(guī)定懲罰性賠償?shù)?，依照其?guī)定。這里的法律應(yīng)限于狹義的法律，以嚴(yán)格控制懲罰性賠償?shù)倪m用范圍?！?/span>在我國，違約懲罰性賠償主要指消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第55條等特別情形?！?/p>

最后，個(gè)人還認(rèn)為由當(dāng)事人約定的違約金尚可會(huì)因?yàn)閿?shù)額過高于損失而得以酌減，倘若可得利益的計(jì)算可以違約方獲利為準(zhǔn)，不僅與體系不相適應(yīng)，也有越俎代庖之嫌。

問題在于我國缺乏系統(tǒng)的理論及確定的司法規(guī)則，可得利益本身又極不確定，在特定情形下以違約方獲利為計(jì)算方法利于實(shí)務(wù)中大量違約損害賠償數(shù)額問題的解決。對此，比較法上的已經(jīng)長期適用的爭議較小的規(guī)則可資借鑒（學(xué)員備考時(shí)對此不必過多了解）。比如德國法上的“差額說”和“交換說”，英美法中的“替代價(jià)格規(guī)則”、“機(jī)會(huì)成本規(guī)則”、“預(yù)算外開支規(guī)則”以及“減少價(jià)值規(guī)則”等，部分規(guī)則已被征求意見稿吸收，在可得利益難以計(jì)算時(shí)，上述規(guī)則是否有適用余地值得深思。學(xué)員備考過程中，應(yīng)當(dāng)關(guān)注立法動(dòng)態(tài)，該條爭議較大，立法者可能后續(xù)會(huì)將其刪除。但是目前學(xué)員應(yīng)當(dāng)對此進(jìn)行掌握，原因在于立法者若將其刪除，該條仍可進(jìn)行說理，倘若進(jìn)行了刪改，彼時(shí)關(guān)注知行法學(xué)公眾號(hào)以及知行法學(xué)后續(xù)的資料進(jìn)行理論更新即可。

二、體系定位

可得利益——違約損害賠償——違約責(zé)任形式（講義第388-389頁；藍(lán)皮書第189頁）

三、學(xué)習(xí)方法

首先，有關(guān)違約損害賠償?shù)挠?jì)算理論爭議較大，存在諸多理論分類，但對于非違約方而言各種劃分并不最為主要，這點(diǎn)按照通說觀點(diǎn)掌握即可。重要的是對其實(shí)際的補(bǔ)償。因此，需要把握違約損害賠償?shù)母拍?，?jì)算賠償數(shù)額計(jì)算可得利益時(shí)一定要扣除締約成本，按照通說從實(shí)際損失和可得利益的路徑進(jìn)行計(jì)算時(shí)，重合的部分不可重復(fù)計(jì)算，比如信賴?yán)嬷袉适Ы灰讬C(jī)會(huì)的損失就與可得利益存在重合。存在替代交易以及涉及長期性合同違約的可得利益的計(jì)算時(shí)，按照《合同編通則解釋（征求意見稿）》的內(nèi)容進(jìn)行掌握即可。至于特定情形下可得利益無法計(jì)算的情形，學(xué)員先按照該征求意見稿進(jìn)行學(xué)習(xí)，后續(xù)需要關(guān)注立法動(dòng)態(tài)和知行推送。

四、問題點(diǎn)評

該問題考察可能性較大，不僅是法考，還是考研的重點(diǎn)內(nèi)容，征求意見稿對此嘗試做出規(guī)定，對此立法動(dòng)態(tài)應(yīng)當(dāng)掌握，作好案例甚至論述題的準(zhǔn)備。就該提問而言，學(xué)員十分敏銳地發(fā)覺了該征求意見稿第65條可能存在的問題，也有自己的思考，值得鼓勵(lì)。至于該規(guī)定，目前理論界爭議不小，學(xué)員可以按照征求意見稿的內(nèi)容進(jìn)行掌握，待到司法解釋正式頒布時(shí)關(guān)注立法動(dòng)態(tài)和知行的推送更新補(bǔ)充相應(yīng)的知識(shí)即可。

2023年6月2日

知行法學(xué)民法小組

人大法學(xué)考研經(jīng)驗(yàn)分享

本科人大，二戰(zhàn)考研人大民商法狀元：好風(fēng)憑借力，送我上青云丨狀元有話說

總分398分位列全部專業(yè)學(xué)碩第一名，一戰(zhàn)上岸人大知識(shí)產(chǎn)權(quán)法：但行好事，莫問前程

人大法學(xué)考研英語初試89分：牢牢抓住兩大核心，一力降十會(huì)丨狀元有話說

總分398分位列全部專業(yè)學(xué)碩第一名，二戰(zhàn)上岸人大刑法學(xué)丨狀元有話說

一戰(zhàn)考研人大訴訟法狀元：根本贏不了，我聽不懂丨狀元有話說

本科法大，一戰(zhàn)考研人大國際法狀元：躑躅中追尋光明，不覺帳中燈焰墨頂丨狀元有話說

本科西華師范，二戰(zhàn)考研上岸人大憲法學(xué)與行政法學(xué)：勤能補(bǔ)拙丨狀元有話說

萬字長文詳述人大民商法考研上岸經(jīng)歷：構(gòu)建知識(shí)體系，打通學(xué)術(shù)脈絡(luò)

本科西政，一戰(zhàn)考研上岸人大經(jīng)濟(jì)法395分丨何妨吟嘯且徐行

紅圈所辭職后，二戰(zhàn)考研人大經(jīng)濟(jì)法狀元：命定的局限盡可永在丨狀元有話說

九月末保研轉(zhuǎn)考研，一戰(zhàn)上岸人大知產(chǎn)丨規(guī)劃、耐力跑與沖刺

本科法大，考研上岸人大知產(chǎn)：普通人的平穩(wěn)考研路

本科中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)，二戰(zhàn)上岸人大刑法學(xué)：沒有一個(gè)春天不會(huì)來臨

普通學(xué)生的人大法學(xué)考研實(shí)錄：不必人云亦云

二戰(zhàn)上岸人大法理學(xué)：消除恐懼的最好辦法就是面對恐懼

二戰(zhàn)考研上岸人大知識(shí)產(chǎn)權(quán)法，復(fù)試第一：做自己最大的支持者

本科華政，二戰(zhàn)考研上岸人大知產(chǎn)丨字里乾坤大，書中日月長

放棄保研北大STL后，一戰(zhàn)考研上岸人大國際法丨悟已往之不諫，知來者之可追

揭秘理論法學(xué)140分的真相：人大法學(xué)考研理論法學(xué)復(fù)習(xí)功法

本科中國政法大學(xué)，一戰(zhàn)考研上岸人大刑法學(xué)丨日拱一卒，不做狡辯

須知少年凌云志，曾許世間第一流丨四非一戰(zhàn)雙考人大法學(xué)碩士理性復(fù)盤帖

本科深大，一戰(zhàn)雙考上岸人大法律史：打得通的，便是好漢丨狀元有話說

二戰(zhàn)考研上岸人大訴訟法：種一棵樹最好的時(shí)間是十年前，其次是現(xiàn)在

二戰(zhàn)考研上岸人大訴訟法丨背棄了理想，誰人都可以，哪會(huì)怕有一天只你共我

從茶山劉到中關(guān)村的兩年旅途：回看射雕處，千里暮云平

二戰(zhàn)考研上岸人大經(jīng)濟(jì)法：明年此日青云去，卻笑人間舉子忙

三戰(zhàn)人大憲行學(xué)碩上岸：希望大家努力捱過寒冬，迎來人生的春天

本科人大財(cái)金，二戰(zhàn)考研上岸人大民商法：行百公里者半九九

人大法學(xué)考研英語單科85分，兩萬字詳解考研英語備考攻略

一戰(zhàn)考研上岸人大知識(shí)產(chǎn)權(quán)法：路雖遠(yuǎn)行則將至，事雖難做則必成

二戰(zhàn)考研上岸人大國際法：想好退路，別想太多沒發(fā)生的事情

本科西政，二戰(zhàn)考研上岸人大民商法：考研給我最大的收獲在于重新認(rèn)識(shí)自己

一戰(zhàn)考研上岸人大訴訟法，復(fù)試第一：故事結(jié)局很美麗，過程曲折而已

本科西政，二戰(zhàn)考研上岸人大環(huán)境法：無論如何，請不要放棄

本科華政，一戰(zhàn)考研上岸人大法理學(xué)：健行于你寂寥的小徑

本科華南理工，二戰(zhàn)考研上岸人大憲法學(xué)與行政法學(xué)專業(yè)：流水不爭先，爭的是滔滔不絕

本科法大，一戰(zhàn)考研上岸人大憲行少干：好事多磨

本科中南財(cái)，一戰(zhàn)考研上岸人大法理學(xué)：誰終將聲震人間，必長久深自緘默

應(yīng)用法學(xué)單科最高分135分備考心得：規(guī)范是對現(xiàn)實(shí)的描摹

本科普通211，辭職二戰(zhàn)考研上岸人大刑法：認(rèn)識(shí)自己

更多詳情請關(guān)注微博/知乎/微信公眾號(hào)：知行法學(xué)，學(xué)術(shù)型輔導(dǎo)團(tuán)隊(duì)，日常發(fā)布人大法學(xué)考研最新消息，提供法學(xué)考研一站式解決方案，有專業(yè)、有方法、有溫度、有態(tài)度。