法律規(guī)定

第二百二十五條 非法經營罪：違反國家規(guī)定，有下列非法經營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產：

（一）未經許可經營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；

（二）買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經營許可證或者批準文件的；

（三）未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業(yè)務的，或者非法從事資金支付結算業(yè)務的；

（四）其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。

案件情況

2018年3月至2019年4月間，被告人孫某、魏某違反國家藥品管理法律法規(guī)，在未取得藥品經營許可證的情況下非法收購藥品，后加價銷售，從中獲利。2019年4月27日，北京市房山區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局與北京市公安局房山分局從被告人孫某、魏某位于本市房山區(qū)城關街道原鄉(xiāng)漫谷4期10號樓3單元201室的暫住地、房山區(qū)城關街道原鄉(xiāng)漫谷4期5號樓1單元702室的庫房和二被告人駕駛的車輛處共查獲用于非法經營的感冒清熱顆粒、消渴丸、藍芩口服液、肺力咳合劑等多種藥品。經鑒定，查獲的藥品市場價格為人民幣48萬余元。

法院判決

魏某及孫某違反國家藥品管理法律法規(guī)，在未取得藥品經營許可證的情況下非法經營藥品，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重，其行為均已構成非法經營罪，依法應予懲處。

律師總結

根據刑法225條之規(guī)定，成立非法經營罪的前提要件是“違反國家規(guī)定”，即違反全國人民代表大會及其常務委員會制定的法律和決定，國務院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。沒有違反國家規(guī)定的，即使在某種意義上屬于非法經營，也不得認定為本罪。根據近幾年的立法與司法解釋，下列行為應認定為非法經營罪：

1.《關于誠摯騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》第4條：非法買賣外匯，情節(jié)嚴重的；

2.最高法1998年12月17日《關于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》，出版印刷復制發(fā)行嚴重危害社會秩序和擾亂社會秩序的出版物，或者非法從事出版物出版印刷復制發(fā)行業(yè)務，情節(jié)嚴重的；

3.最高法2000年5月12日《關于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應用法律若干問題的解釋》，最高檢2002年2月6日《關于非法經營國際或港澳臺地區(qū)電信業(yè)務行為法律適用問題的批復》，擅自經營國際電信業(yè)務或港澳臺電信業(yè)務進行營利活動，情節(jié)嚴重的；

4.2001年12月11日《中華人民共和國國際海運條例(2019修訂)》非法從事進出中國港口的國際海上運輸經營活動以及與國際海上運輸相關的輔助性經營活動，擾亂國際海上運輸市場秩序的，依照刑法關于非法經營罪的規(guī)定，依法追究刑事責任；

5.2001年12月12日電影管理條例(2001) ，擅自設立電影片的制片、發(fā)行、放映單位，或者擅自從事電影制片、進口、發(fā)行、放映活動的，由工商行政管理部門予以取締；依照刑法關于非法經營罪的規(guī)定，依法追究刑事責任。

6.兩高2002年8月16日《關于辦理非法生產銷售使用禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》，在動物飼料和飲用水中加入鹽酸克倫特羅或者銷售明知含有該類藥品的飼料，情節(jié)嚴重的；

7.最高檢2002年9月4日《關于辦理非法經營食鹽刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》，非法生產儲運銷售食鹽，擾亂市場秩序情節(jié)嚴重的；

8.2002年9月29日《互聯網上網服務營業(yè)場所管理條例(2019修訂)》擅自從事互聯網上網服務經營活動的，由文化行政部門或者由文化行政部門會同公安機關依法予以取締，查封其從事違法經營活動的場所，扣押從事違法經營活動的專用工具、設備；觸犯刑律的，依照刑法關于非法經營罪的規(guī)定，依法追究刑事責任；

9.兩高2003年5月14日《關于辦理妨害預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害的刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》，在預防控制傳染病疫情期間，哄抬物價、牟取暴利，違法所得數額較大或有其他嚴重情節(jié)的；

10.兩高、公安部2004年7月19日《關于依法開展打擊淫穢色情網站專項行動有關工作的通知》，擅自設立互聯網上網服務營業(yè)場所或者擅自從事互聯網上網服務經營活動，情節(jié)嚴重的；

11.兩高2005年5月11日《關于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》，擅自發(fā)行銷售彩票，構成犯罪的；

12.兩高、公安部、證監(jiān)會2008年1月2日《關于整治非法非法證券活動有關問題的通知》，中介機構非法代理買賣非上市公司股票，涉嫌犯罪的；

13.2009年1月14日國務院關于修改《特種設備安全監(jiān)察條例》的決定(2009) ，未經許可，擅自從事移動式壓力容器或者氣瓶充裝活動的，由特種設備安全監(jiān)督管理部門予以取締，沒收違法充裝的氣瓶，處10萬元以上50萬元以下罰款；有違法所得的，沒收違法所得；觸犯刑律的，對負有責任的主管人員和其他直接責任人員依照刑法關于非法經營罪或者其他罪的規(guī)定，依法追究刑事責任；

14.兩高2009年12月3日《關于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》，使用銷售點終端機具，以虛構交易、虛開價格、現金退貨等方式向信用卡持卡人直接支付現金，情節(jié)嚴重的；

15.兩高2010年3月2日《關于辦理非法生產銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》，未經煙草專賣行政主管部門許可，生產、批發(fā)、零售煙草制品，情節(jié)嚴重的；

16.最高法2010年12月13日《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》，未經依法核準擅自發(fā)行基金份額募集資金，情節(jié)嚴重的；

17.兩高2013年5月2日《關于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》，生產銷售國家禁止用于食品生產銷售的非食品原料，情節(jié)嚴重的。生產銷售國家禁止生產銷售使用的農藥獸藥、飼料、飼料添加劑，或私設生豬屠宰場，從事生豬屠宰等經營活動，情節(jié)嚴重的；

18.兩高、農業(yè)部、公安部、食品藥品監(jiān)管總局2013年5月21日《關于進一步加強麻黃草管理嚴厲打擊非法買賣麻黃草等違法犯罪活動的通知》，非法采挖、銷售、收購麻黃草，無證據證明其目的是制造毒品或走私、非法買賣制毒物品的；

19.兩高2013年9月6日《關于辦理利用信息網絡實施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》，以營利為目的，通過信息網絡有償提供刪除信息服務，或明知虛假信息卻提供有償發(fā)布信息服務，情節(jié)嚴重的；

20.兩高、公安部、國安部2014年3月14日《關于依法辦理非法生產銷售使用“偽基站”設備案件的意見》，非法生產銷售偽基站設備，情節(jié)嚴重的；或者為其提供設備、場所、技術、設備等幫助的；

21.兩高、公安部2014年3月26日《關于辦理利用賭博機開設賭場案件適用法律若干問題的意見》，開設賭場為目的，非法生產銷售有退幣、退分、退鋼珠等賭博功能的電子電子游戲設施設備或者其他專用軟件，情節(jié)嚴重的；

22.兩高2014年11月3日《關于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》，未取得或者使用偽造變造的藥品經營許可證，非法經營藥品，情節(jié)嚴重的；或者以提供給他人生產銷售藥品為目的，生產銷售不符合要求的非藥品原料、輔料，情節(jié)嚴重的；

23.最高法2015年5月18日《全國法院毒品犯罪審判工作座談會紀要》，出于醫(yī)療目的，非法販賣國家規(guī)定管制的能夠使人形成癮癖的麻醉藥品或精神藥品，情節(jié)嚴重的；

24. 2016年2月6日《出版管理條例》，未經批準，擅自設立出版物的出版、印刷或者復制、進口單位，或者擅自從事出版物的出版、印刷或者復制、進口、發(fā)行業(yè)務，假冒出版單位名稱或者偽造、假冒報紙、期刊名稱出版出版物的，由出版行政主管部門、工商行政管理部門依照法定職權予以取締；依照刑法關于非法經營罪的規(guī)定，依法追究刑事責任；

25. 2019年3月2日中《華人民共和國技術進出口管理條例》，擅自超出許可的范圍進口或者出口屬于限制進出口的技術的，依照刑法關于非法經營罪或者其他罪的規(guī)定，依法追究刑事責任；