前言

對(duì)于人大考研的學(xué)子來(lái)說(shuō)，現(xiàn)階段要求對(duì)作品以及構(gòu)成作品的要件進(jìn)行充分的理解與記憶，在這個(gè)基礎(chǔ)上才能加強(qiáng)對(duì)《著作權(quán)法》中其他知識(shí)的掌握。在作品的構(gòu)成要件中，“獨(dú)創(chuàng)性”屬于非常重要的熱點(diǎn)。人大2020年考研復(fù)試筆試中也對(duì)體育賽事直播是否構(gòu)成作品的問(wèn)題進(jìn)行了考察，我們于去年初試前也曾推送過(guò)相關(guān)文章：經(jīng)典案例研讀丨體育賽事現(xiàn)場(chǎng)直播畫面的維權(quán)之道。具體學(xué)術(shù)觀點(diǎn)請(qǐng)看文章后面分析，最好一切以人大老師觀點(diǎn)為準(zhǔn)，這在以后的學(xué)習(xí)中也是需要考生注意的。

01 前情簡(jiǎn)述

8月19日上午10時(shí)，在北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院主樓四層國(guó)際會(huì)議中心，北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院召開短視頻著作權(quán)案件審判情況新聞發(fā)布會(huì)。會(huì)上，北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院發(fā)布了《北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院短視頻著作權(quán)案件審判情況通報(bào)》，就短視頻是否構(gòu)成作品、侵權(quán)行為主體如何認(rèn)定以及產(chǎn)生糾紛后如何劃分和承擔(dān)責(zé)任等進(jìn)行了詳細(xì)說(shuō)明。

隨著抖音、火山、快手、梨視頻等新媒體平臺(tái)的迅速風(fēng)靡，短視頻因適應(yīng)人們對(duì)網(wǎng)絡(luò)信息接收迅速、及時(shí)的特征而逐漸成為互聯(lián)網(wǎng)中的一個(gè)新興產(chǎn)業(yè)。短視頻的制作和傳播不僅在文化傳播方面起到了積極推進(jìn)的作用，同時(shí)也為著作權(quán)的保護(hù)帶來(lái)了新的挑戰(zhàn)。那么我們就從短視頻是否構(gòu)成作品這一問(wèn)題上來(lái)說(shuō)明一下作品的要件之一：獨(dú)創(chuàng)性。

02 回歸基礎(chǔ)

在著作權(quán)法上，作品是符合法定形式、具有獨(dú)創(chuàng)性的表達(dá)，即指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。在《著作權(quán)法實(shí)施條例》中，則對(duì)作品的定義進(jìn)行了更深層次的說(shuō)明：著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以一定形式表現(xiàn)的智力成果。

同樣的，如果要構(gòu)成作品，那么不可或缺的必須要符合作品的幾個(gè)特征：

1. 作品是思想、情感的表達(dá)，不是思想、情感本身

2. 作品應(yīng)當(dāng)具有獨(dú)創(chuàng)性

3. 該表達(dá)屬于文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)

4. 能以一定形式復(fù)制

獨(dú)創(chuàng)性是指要求作品是作者獨(dú)立完成的，而不是抄襲而來(lái)。獨(dú)創(chuàng)性包含兩重含義，其一則是“獨(dú)”，也就是說(shuō)作者獨(dú)立的完成了作品的創(chuàng)作。在這種情況下，《著作權(quán)法》是允許兩部相同的作品獲得法律的保護(hù)的。再進(jìn)一步展開，我們可以分為作者從無(wú)到有的創(chuàng)作以及以他人的作品為基礎(chǔ)的再創(chuàng)作。第二則是要求“創(chuàng)”，即作品應(yīng)當(dāng)具有一定創(chuàng)造性。這里的創(chuàng)造性是指形式上的獨(dú)創(chuàng)，而不是思想或者理論觀點(diǎn)上的創(chuàng)新。

短視頻以時(shí)間短、制作便捷、傳播途徑廣，在各大社交媒體上占據(jù)了一席之地，同時(shí)層出不窮的短視頻也對(duì)《著作權(quán)法》提出了新的挑戰(zhàn)：因?yàn)榘凑找酝姆梢?guī)定，短視頻很可能被歸類到鄰接權(quán)中的錄音錄像制品中，不能成為《著作權(quán)法》上的作品，那么就很難得到較為全面的保護(hù)。實(shí)務(wù)中，也有各級(jí)法院提出不同的看法。

03 學(xué)者觀點(diǎn)

接下來(lái)，筆者將介紹中國(guó)人民大學(xué)李琛老師及萬(wàn)勇老師針對(duì)短視頻的觀點(diǎn)看法。

一、中國(guó)人民大學(xué)：萬(wàn)勇老師

萬(wàn)勇老師從結(jié)合《伯爾尼公約》等國(guó)際公約的角度出發(fā)，對(duì)作品的獨(dú)創(chuàng)性進(jìn)行了解釋，并就此前引起社會(huì)熱議的體育賽事直播能否構(gòu)成作品給出了自己的意見。

1、結(jié)合“法律解釋方法”解釋類電作品

萬(wàn)勇老師認(rèn)為“以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品”是一個(gè)涵蓋范圍非常廣泛的用語(yǔ)。其并不限于以類似拍攝傳統(tǒng)電影那樣由諸多作者共同創(chuàng)作，并以拍攝電影的步驟制成的作品，而是可以涵蓋所有視聽作品，只要其符合相關(guān)作品構(gòu)成要件。其中就要求“獨(dú)創(chuàng)性”。

2、“獨(dú)創(chuàng)性”的標(biāo)準(zhǔn)

萬(wàn)勇老師對(duì)比了“版權(quán)體系”與“作者權(quán)體系”國(guó)家之間對(duì)“獨(dú)創(chuàng)性”要求的不同，從背后的哲學(xué)基礎(chǔ)出發(fā)，講述了兩大體系立法的目的。同時(shí)，萬(wàn)勇老師認(rèn)為，雖然從我國(guó)的《著作權(quán)法》的文字術(shù)語(yǔ)的角度出發(fā)，一般會(huì)認(rèn)為我國(guó)的《著作權(quán)法》是屬于“作者權(quán)體系”的。

但是從立法目的上看，“既然我國(guó)《著作權(quán)法》明確規(guī)定其立法目的是為鼓勵(lì)作品的創(chuàng)作和傳播，而且我國(guó)歷史上也并不存在植根于自然法哲學(xué)的個(gè)人本位的傳統(tǒng)財(cái)產(chǎn)法觀念;相反，中國(guó)社會(huì)傳統(tǒng)更強(qiáng)調(diào)公共利益，社會(huì)本位的財(cái)產(chǎn)觀更契合我國(guó)傳統(tǒng)觀念，因此，我國(guó)《著作權(quán)法》采取的獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)更接近于版權(quán)體系標(biāo)準(zhǔn)，而非作者權(quán)體系標(biāo)準(zhǔn)?！?strong>可參閱往期推送：知行法學(xué)丨知產(chǎn)研讀：體育賽事直播畫面的司法認(rèn)定、學(xué)術(shù)爭(zhēng)鳴與備考建議

【萬(wàn)勇：《功能主義解釋論視野下的“電影作品”———兼評(píng)鳳凰網(wǎng)案二審判決》，載《現(xiàn)代法學(xué)》，2018年9月第40卷第五期 95-104】

二、中國(guó)人民大學(xué)：李琛老師

李琛老師同樣對(duì)“獨(dú)創(chuàng)性”的標(biāo)準(zhǔn)提出了自己的看法。李琛老師認(rèn)為：獨(dú)創(chuàng)性只能定性，無(wú)法定量；只能判定獨(dú)創(chuàng)性之有無(wú)，無(wú)法判定獨(dú)創(chuàng)性之高低。如果引入量的判斷， 必然導(dǎo)致裁判者的主觀任意。

同時(shí)她認(rèn)為，以一個(gè)其他的現(xiàn)有作品類型來(lái)進(jìn)行對(duì)比判斷其他智力成果是否構(gòu)成作品是不合適的?！案鶕?jù)形式邏輯，對(duì)作品的判斷只能參照作品的要件，而不能參照某一個(gè)具體作品類型?！?strong>對(duì)于短視頻是否符合創(chuàng)作性要求進(jìn)行判斷之時(shí)，對(duì)于創(chuàng)作高度不宜苛求，只要能體現(xiàn)出制作者的個(gè)性化表達(dá)，即可認(rèn)定其有創(chuàng)作性。

【李?。骸抖桃曨l產(chǎn)業(yè)著作權(quán)問(wèn)題的制度回應(yīng)》，載《出版發(fā)行研究 》，2019年第4期 5-8】

04 備考建議

對(duì)于人大考研的學(xué)子來(lái)說(shuō)，現(xiàn)階段要求對(duì)作品以及構(gòu)成作品的要件進(jìn)行充分的理解與記憶。在這個(gè)基礎(chǔ)上才能加強(qiáng)對(duì)《著作權(quán)法》中其他知識(shí)的掌握。作品的構(gòu)成要件中，“獨(dú)創(chuàng)性”屬于非常重要的熱點(diǎn)。人大2020年考研復(fù)試筆試中也對(duì)體育賽事直播是否構(gòu)成作品的問(wèn)題進(jìn)行了考察。我們于去年初試前也曾推送過(guò)相關(guān)文章：經(jīng)典案例研讀丨體育賽事現(xiàn)場(chǎng)直播畫面的維權(quán)之道

針對(duì)目前短視頻發(fā)展如火如荼，同時(shí)各類短視頻侵權(quán)糾紛訴訟的增多，對(duì)于短視頻是否構(gòu)成作品以及如何論述這一知識(shí)點(diǎn)都對(duì)考生提出了更高的要求，即更加熟練且深入的理解《著作權(quán)法》的基礎(chǔ)：作品。這其中“獨(dú)創(chuàng)性”是無(wú)論如何也無(wú)法避開的考察點(diǎn)，因此希望各位考生能予以重視。

在學(xué)習(xí)過(guò)程中，可以以人大劉春田老師的《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》作為基礎(chǔ)，輔以華政王遷老師的《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法教程（第六版）》進(jìn)行學(xué)習(xí)。當(dāng)然如果沒有自己的確信正確的觀點(diǎn)，最好一切以人大老師觀點(diǎn)為準(zhǔn)，這在以后的學(xué)習(xí)中也是需要考生注意的。

05 知產(chǎn)系列推送

1.知行法學(xué)丨2021年知識(shí)產(chǎn)權(quán)法講義第二版修訂說(shuō)明及備考方法http://mp.weixin.qq.com/s?__biz=Mzg2ODE5ODc3MQ==&mid=2247484885&idx=1&sn=af16264393b1b4cff3dbe744ef78822a&chksm=ceaeb5c9f9d93cdf1c7ac83863f06ba1aa796fd2b730ebfa32419c9f2cc5c2e95c6abb788323&scene=21#wechat_redirect

2.知行法學(xué)丨知產(chǎn)研讀：視聽作品與《著作權(quán)法修正案》

3.知行法學(xué)丨經(jīng)驗(yàn)分享：生命不息，折騰不止——人大知產(chǎn)上岸心得

4.知行法學(xué)丨知產(chǎn)研讀：知識(shí)產(chǎn)權(quán)法教義學(xué)——以“句讀是否構(gòu)成作品”為例

5.知行法學(xué)丨知產(chǎn)研讀：知識(shí)產(chǎn)權(quán)法與民法的關(guān)系

6.知行法學(xué)丨知產(chǎn)研讀：著作權(quán)法定許可與集體管理

7.知行法學(xué)丨知產(chǎn)研讀：體育賽事直播畫面的司法認(rèn)定、學(xué)術(shù)爭(zhēng)鳴與備考建議

8.經(jīng)典案例研讀丨體育賽事現(xiàn)場(chǎng)直播畫面的維權(quán)之道

9.知行法學(xué)丨知產(chǎn)研讀：知識(shí)產(chǎn)權(quán)法與民法的關(guān)系

10.知行法學(xué)丨知產(chǎn)問(wèn)答：知識(shí)產(chǎn)權(quán)的無(wú)形性

11.知產(chǎn)錦囊一丨版權(quán)體系與作者權(quán)體系的區(qū)別

12.知產(chǎn)錦囊三丨地理標(biāo)志、原產(chǎn)地名稱及產(chǎn)地標(biāo)記辨析

13.知行法學(xué)丨知產(chǎn)研讀：作品的定義和類型化