作者：高云（汪宏杰）

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你好，我是高云。

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我從事法律工作已經(jīng)超過28年了。因各種因緣際會，我的法律職業(yè)生涯中，絕大多數(shù)業(yè)務(wù)都與合同有關(guān)。長期與各種合同的耳鬢廝磨，使我對合同法律實務(wù)研究頗深。

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我們生活在一個合同的時代，大到國家治理、國際關(guān)系，小到家庭生活衣食住行、個人成長規(guī)劃，無不與合同有關(guān)。

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無論是剛剛步入職場的法律新人，亦或是縱橫法律界的老師傅，無一不覺得最花時間，最燒腦的事情之一是寫出一份優(yōu)秀的合同！

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何謂優(yōu)秀的合同？既要合法依規(guī)，也要靈活應(yīng)對；既要法言法語，也要通俗易懂；最重要的是既要滿足客戶要求，還必須促成交易。

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在實務(wù)中現(xiàn)實情況卻是，很多律師和法務(wù)的腦海里都冒著“高端業(yè)務(wù)”的粉紅泡泡，但是合同基本功卻很松散，當動輒數(shù)十頁的“看起來很完美的合同”洋洋灑灑于眼前時，卻發(fā)現(xiàn)很多最基本的事項約定地模模糊糊。

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一、合同究竟有多重要

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但凡有法律實務(wù)工作經(jīng)驗的人都知道，合同是法律人的基本功，也是大量業(yè)務(wù)的來源，所以非常重要。但是，有誰具體分析過，合同在企業(yè)經(jīng)營和律師業(yè)務(wù)當中究竟有多重要呢？

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2019年，中國法律人知識分享社區(qū)——熊貓法律知識星球發(fā)起了一個關(guān)于合同重要性的專項研究：

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01-案件幾乎一半都是合同糾紛

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熊貓法律知識星球的研究團隊通過最高人民法院開辦的法信網(wǎng)、中國裁判文書網(wǎng)及相關(guān)網(wǎng)站，統(tǒng)計了2014-2018年總共5年，全國所有法院受訴案件當中的合同占比糾紛數(shù)量。

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結(jié)果發(fā)現(xiàn)合同糾紛案件占據(jù)同期民商事案件的比例從2014年的35.2%逐年上升到2018年的45.3%，可見合同在社會經(jīng)濟活動當中的重要性不僅占比最大，而且占比數(shù)量是越來越高。

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數(shù)據(jù)來源：最高人民法院網(wǎng)站等

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02-買賣、借款和房地產(chǎn)合同糾紛最多

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在如此眾多的合同糾紛案件當中，容易發(fā)生爭議的合同類型又有哪些呢？

熊貓法律知識星球研究團隊綜合了最高人民法院2014-2018年工作報告和聚法案例數(shù)據(jù)庫統(tǒng)計結(jié)果，統(tǒng)計出位居前位的合同糾紛案由分別是買賣合同、金融借款合同、物業(yè)服務(wù)合同、其他合同、借款合同和房屋買賣合同。

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數(shù)據(jù)來源：最高人民法院網(wǎng)站等

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03-企業(yè)法務(wù)幾乎一半時間在做合同

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熊貓法律知識星球研究團隊先后通過書面問卷、實地走訪的形式先后訪問了130多個中國企業(yè)的法務(wù)人員，企業(yè)類型包括了礦山開采、房地產(chǎn)建設(shè)和銷售、服裝生產(chǎn)和銷售、環(huán)保產(chǎn)品生產(chǎn)和銷售、資產(chǎn)管理、金融投資、倉儲運輸、電商銷售等，企業(yè)發(fā)布在中國各個省份，以沿海城市為主。

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根據(jù)回收回來的342份問卷統(tǒng)計結(jié)果，受訪對象填寫的企業(yè)法務(wù)工作占比統(tǒng)計結(jié)果如下：

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數(shù)據(jù)來源：熊貓法律知識星球

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04-顧問律師幾乎一半工作時間在審合同

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熊貓法律知識星球研究團隊先后通過書面問卷、實地走訪的形式先后訪問了130多位執(zhí)業(yè)律師及其工作團隊，分布全國各個省份。

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根據(jù)回收回來的278份問卷統(tǒng)計結(jié)果，受訪對象填寫的合同工作在律師顧問工作占比統(tǒng)計結(jié)果顯示，外部律師擔任常年法律顧問的總體工作量當中，僅合同制作和審查（僅限于合同修改和審查，不包括合同起草和談判，這些內(nèi)容通過需要單獨委托和另外收費）一項，就以45%時間占比高居榜首。

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數(shù)據(jù)來源：熊貓法律星球

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05-合同法條在民法典當中占比

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民法典即將出臺，我本人也做了深入的研究。民法典總共有1260條，其中的有526條是直接涉及合同的法條，有121條是間接涉及合同的法條。

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數(shù)據(jù)來源：熊貓法律星球

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二、理論和實務(wù)究竟相差有多遠

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在中國傳統(tǒng)法學里，合同是一個必不可少的學科，理論研究成果更可謂汗牛充棟。

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可惜大多與現(xiàn)實南轅北轍，太多的法律人尤其是新人雖然經(jīng)過四年專業(yè)訓練，但只懂合同法，不懂寫合同，所以才頻頻掉入現(xiàn)實陷阱當中，其中尤其以“合同老三觀”最為錯誤和害人。

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總結(jié)中國傳統(tǒng)合同理論，我們可以公平、對錯和完美三種觀念統(tǒng)稱的“合同老三觀”一語蔽之。

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合同是實現(xiàn)公平正義的工具，強調(diào)合同應(yīng)當讓雙方獲得公平機會，此謂“公平觀”；法律人黑白分明，因此合同內(nèi)容應(yīng)當先分對錯，再定寫法，此謂“對錯觀”；而流傳最廣的是完美觀，絕大部分的書籍和課程，都以教導如何制作一份完美合同為終極目標，合法依規(guī)，邏輯嚴密，用語精準，功能完備等類似用語是標配。

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在“合同老三觀”的錯誤指揮下，律師和法務(wù)審視每一份合同的時候，就會覺得處處皆風險，步步是漏洞，于是乎批注、提示和消滅風險，成了合同工作的全部內(nèi)容。

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這樣的觀念和風格，貌似勤奮努力，其實是低水平，偽工作，自己掉入傳統(tǒng)觀念挖出的陷阱當中卻不自知。

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有學員對我回憶起他入職時候，老板曾經(jīng)對他強調(diào)：作為法務(wù)，他要負責風險控制，對公司業(yè)務(wù)有一票否決權(quán)，結(jié)果他真信了。

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慢慢他發(fā)現(xiàn)，每次當他進老板房間匯報工作，老板開始喜歡用手掌把眼睛遮起來……

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殘酷的現(xiàn)實對上述的偽努力說不，再不公平的合同也有人愿簽，客戶也不會在乎條款對錯，公司業(yè)務(wù)更對法律人屢屢強調(diào)的完美合同投以鄙視的眼神。

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存在即合理，其實只要我們仔細思考一下就不難發(fā)現(xiàn)，這樣的價值評判標準很冷血，卻很真實。

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企業(yè)的存在價值是賺取商業(yè)利潤，合同是企業(yè)完成商業(yè)交易的工具，其目的自然不是為了追求法律理想的公平、對錯和完美，這和社會治理是兩碼事啊。

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另一方面，現(xiàn)代社會關(guān)系越來越復雜，網(wǎng)絡(luò)和高科技發(fā)展，各種跨國交易、創(chuàng)新模式、線上線下一體化運作等新型商業(yè)交易活動層出不窮，個人合同技能需要發(fā)展的不是理論高度，而是技術(shù)精度。

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中國現(xiàn)在的合同實務(wù)需要對合同思維、底層邏輯、結(jié)構(gòu)體系和乃至條款內(nèi)容，進行全面的系統(tǒng)性和流程性研究。

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但遺憾的是，中國合同理論已經(jīng)遠遠落后于實務(wù)。

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大學課堂當中還在教授的８個必備條款、條款區(qū)分雙方權(quán)利義務(wù)寫法等陳舊觀念已經(jīng)被現(xiàn)實拋棄。

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而經(jīng)濟活動當中已經(jīng)廣泛使用的公司上市、跨國并購、投融資、重組等商事合同。

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還有人民日常生活當中慣用的商品房預售、銀行貸款、房屋租賃、物業(yè)管理等民事合同，大部分都被來自于西方的合同理念、體系乃至表達方法入侵，導致思維不中不西，寫法不倫不類，真讓人為之搖頭嘆息，又無可奈何。

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三、我為什么要研究合同六法

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我從1993年開始從事法律工作，算是一位自學成才、萬金油式的老律師。

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多年以來年，先后從事律師、法總、仲裁員、大學教授等工作，出版過《通向成功律師事務(wù)所之路》、《思維的筆跡》、《公司法實務(wù)操作指南》等１１本法律實務(wù)專著。

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我因為痛感中國合同實務(wù)欠缺相應(yīng)的經(jīng)驗總結(jié)和指導，所以潛心研究數(shù)年，對中國合同思維、理論、方法、技術(shù)和工具等底層邏輯和知識體系進行全面的系統(tǒng)化總結(jié)，在2018年11月公開發(fā)表“合同六法”知識體系，以下是部分內(nèi)容介紹：

01-合同六法

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我將合同實務(wù)總結(jié)為心法、寫法、改法、談法、管法和戰(zhàn)法六個部分。其中：心法是總綱，總結(jié)合同實務(wù)的觀念、思維和方法，其余寫、改、談、戰(zhàn)、管五法，分別對應(yīng)合同寫作、修改、談判、管理和訴戰(zhàn)五大場景。

在合同六法里，我將中國合同進行了全面重構(gòu)，從結(jié)構(gòu)、內(nèi)容到形式，將中國合同的底層邏輯全面總結(jié)而成一套完整的合同實戰(zhàn)攻略，具體如下：

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心法，講述合同新三觀——利益觀、系統(tǒng)觀和流程觀，顛覆合同觀念，掌握系統(tǒng)方法。

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寫法，詳解如何通過塑型、建模、雕句、煉字、排版，五步寫出好合同，六大模塊、工字建模、六大節(jié)點和90個示范條款是其中的核心內(nèi)容。

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改法，以策略改進法、字詞修訂法、立場轉(zhuǎn)換法、風險封裝法、預防出軌法和全文復核法六大方法實現(xiàn)如何又快又好地審查和修改合同的目標。

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談法，按照“1心5力4法”組成的“合同談判技能系統(tǒng)”，講解如何培養(yǎng)定力、親和力、思維力、語言力和謀略力，如何運用思維坐標法、強弱平衡法、利險控制法、接轉(zhuǎn)傳射法解決溝通型、合作型、爭議型合同談判。

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戰(zhàn)法，講解最重要、糾紛最多的各類合同實戰(zhàn)要點。

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管法，提供“企業(yè)合同360°管理系統(tǒng)”全景圖，講解如何實現(xiàn)企業(yè)合同的動態(tài)和靜態(tài)、模塊和流程的全面系統(tǒng)化管理藝術(shù)。

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02-合同模塊和條款

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一份合同內(nèi)容可以依據(jù)其各個部分的功能特征，采用如下六大模塊進行功能分工：

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篇首模塊。該模塊包括了合同標題、風險提示、目錄、摘要、主體、定義、目的等部分，作用是搭建合同框架，為合同正文進一步描述作好鋪墊。

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關(guān)系模塊。主要是對合同內(nèi)容的總體概括和說明清楚雙方法律關(guān)系，例如雙方主體身份、法律關(guān)系、合同目的、標的、對價和期限等條款。

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保障模塊。主要包括了保障合同順利履行的各種功能性條款，例如聲明和承諾、保險、定金、保證、抵押、質(zhì)押、知識產(chǎn)權(quán)、反賄賂、保密、通知等條款。

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救濟模塊。主要對合同履行出現(xiàn)變更、意外或違約時的各種救濟措施和方法，例如合同變更、轉(zhuǎn)讓、解除、終止、不可抗力、違約責任等條款。

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篇未模塊。主要確保合同簽署合法有效和完整性，包括了簽約風險提示、簽訂人、簽訂日期、附件等。

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在前述六大模塊當中，由92個示范條款組成它的血肉，可以普遍適用于各種類型的合同當中，具體如下：

03-合同節(jié)點

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在合同六法里，合同節(jié)點指的是合同雙方權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)換的關(guān)鍵點。對于六大模塊和92個示范條款，當中由六大合同節(jié)點串聯(lián)起來，組成一個有機的合同整體。

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一份合同從簽署到履行完畢，存在著六大節(jié)點：

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生效節(jié)點。就是合同雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系達成的起點。

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啟動節(jié)點。往往是一方權(quán)利義務(wù)的重要標志，例如建設(shè)工程合同、咨詢服務(wù)合同當中的進場日、開工日等。

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交割節(jié)點。這是一方權(quán)利義務(wù)完成的標志性節(jié)點，包括了一方提交、另外一方確認的大量內(nèi)容，例如交付條件、標準、地點、期限和驗收方法等。

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結(jié)算節(jié)點。這是一方權(quán)利義務(wù)完成的另外一個標志性節(jié)點，包括了款項結(jié)算的前提條件、時間、金額和行為法律后果等。

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違約節(jié)點。這是守約方采取有有力手段懲罰違約方，保護己方利益的另外一個標志性節(jié)點，包括了違約事件、違約后果和守約方權(quán)利等。

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解除節(jié)點。這是守約方采取有力手段懲罰違約方，保護己方利益的標志性節(jié)點，包括了解除條件、解除通知方式和相應(yīng)后果等。

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只要緊緊抓住合同節(jié)點，內(nèi)容再多再復雜，也能一眼看穿，抓住重點問題所在。

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合同六法體系，以利益觀為核心，系統(tǒng)觀為框架，流程觀為主線，貫穿整個合同。

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如果說心法和寫法是吸星大法博采眾長，改法就是補丁大法，規(guī)避風險，查漏補缺；談法，就是化功大法，實現(xiàn)合同各方合作共贏，而管法是甩鍋大法，保護律師和法務(wù)，不背黑鍋。

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“仰之彌高，鉆之彌堅?！?/span>

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法律實務(wù)雖然講究專業(yè)知識、邏輯和嚴謹，但作為法律人仍然可以將自己的事業(yè)做得有趣，將自己精細的法律思維落在紙面上，默默潛行于每一條合同條款中。

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無論是創(chuàng)作法律實務(wù)專著，還是站在三尺講臺上親授知識，亦或是建立實務(wù)交流社群，我的初心永遠在于：將自己人生中的所思所得，毫無保留地分享出來。

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不求醍醐灌頂，但期盼能夠成為律師尤其是年輕法律人成長之路的“墊腳石”，能對合同實務(wù)基礎(chǔ)有所裨益。若能如此，一切值得。

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最后，如果你希望更深入地了解合同六法，歡迎你加入我的合同六法世界！

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高云（本名汪宏杰），合同六法創(chuàng)始人，《民法典時代合同實務(wù)指南》主編。中國法學會法律文書研究會理事、中山大學法學院客座教授，廣州仲裁委員會仲裁員。1993年開啟法律從業(yè)生涯，主要從事企業(yè)投融資，并購重組和不良資產(chǎn)等業(yè)務(wù)，歷任多家律所主任，上市公司法務(wù)總監(jiān)，合規(guī)官等職務(wù)，先后出版《思維的筆跡》、《公司法實務(wù)指南》等12本法律實務(wù)暢銷作品。