2022年民訴主觀題必備金句

新浪微博@法律人戴鵬

說明：

1、問題的分析必須依靠基礎知識的熟練掌握、靈活運用，不能投機取巧；

2、語言表述要熟練，盡量熟練地背下來；背不下來的記法條定位（法條的序號或者大概位置）

一、主管

1、本案當事人A、B之間存在有效的仲裁協(xié)議，故不屬于法院主管，當事人應當向仲裁委申請仲裁；

2、本案A、B之間沒有有效的仲裁協(xié)議，故當事人應當向法院起訴；

3、本案A、B之間雖然存在仲裁協(xié)議，但由于約定了或裁或?qū)?約定的仲裁委不存在等，故協(xié)議無效，當事人應當向法院起訴

法條定位∶①《仲裁法》————“仲裁協(xié)議”一節(jié)；②《仲裁法解釋》第1-10條。

二、管轄

1、專屬管轄∶

（1）本案屬于不動產(chǎn)物權(quán)糾紛（不動產(chǎn)租賃合同糾紛、建設工程施工合同糾紛），由不動產(chǎn)所在地法院專屬管轄

（2）本案雖然存在管轄協(xié)議，但管轄協(xié)議違背了專屬管轄，故管轄協(xié)議無效。

法條定位∶《民訴法》第34條，《民訴解釋》第28條，《民訴法》第35條

2、協(xié)議管轄∶

（1）本案當事人之間存在有效管轄協(xié)議，故應當由管轄協(xié)議約定的XXX法院管轄

（2）本案當事人在管轄協(xié)議中約定了兩個以上與爭議有實際聯(lián)系地點的法院管轄，根據(jù)司法解釋規(guī)定，當事人可以選擇向其中一個法院起訴，故本案原告可以選擇向A區(qū)或者B區(qū)法院起訴。

法條定位∶《民訴法》第35條，《民訴解釋》第29-33條

3、合同糾紛

（1）合同糾紛由被告住所地或者合同履行地法院管轄，故本案由A區(qū)（被告住所地）或者B區(qū)（合同履行地）法院管轄。

（2）合同糾紛被告住所地或者合同履行地法院管轄；同時根據(jù)司法解釋規(guī)定，約定履行地與實際履行地不一致的，以約定履行地為合同履行地。故本案由A區(qū)（被告住所地）或者B區(qū)（合同履行地）法院管轄。

（3）本案為合同糾紛，故應當由被告住所地或者合同履行地法院管轄；同時，本案沒有約定履行地，爭議標的為給付貨幣，由接收貨幣一方所在地為合同履行地（或者本案標的為交付不動產(chǎn)，以不動產(chǎn)所在地為合同履行地；或者本案標的為其他標的，以履行義務一方所在地為合同履行地；或者本案是以信息網(wǎng)絡方式訂立的買賣合同，通過信息網(wǎng)絡交付標的，以買受人住所地為合同履行地；或者本案是以信息網(wǎng)絡方式訂立的買賣合同，通過其他方式交付標的的，以收貨地為合同履行地），故本案由A區(qū)（被告住所地）或者B區(qū)（合同履行地）法院管轄。

法條定位∶《民訴法》第24條，《民訴解釋》第18-20條

4、應訴管轄∶本案被告在提交答辯狀期間沒有提出管轄權(quán)異議，且應訴答辯，同時沒有違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定，所以A區(qū)法院取得應訴管轄權(quán)。

法條定位∶值得注意的是，關(guān)于管轄權(quán)異議、應訴管轄等問題在《民訴法》、《民訴解釋》的第一審普通程序中，詳見《民訴法》第130條，《民訴解釋》223條；

5、侵權(quán)糾紛∶侵權(quán)糾紛應當由被告住所地或者侵權(quán)行為地法院管轄，故本案應當由A區(qū)（侵權(quán)行為地）或者B區(qū)（被告住所地）法院管轄。

法條定位∶《民訴法》第29條；

三、強調(diào)兩個重點內(nèi)容∶

1、 破產(chǎn)相關(guān)∶

（1）集中管轄∶法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的法院提起。故本案A應當向X法院起訴。

法條定位∶《破產(chǎn)法》第3條，第21條；

（2）管轄權(quán)轉(zhuǎn)移∶上級法院確有必要將本院管轄的一審案件交下級法院審理的，應當報請其上級法院批準。故X中院法院在開庭前可以根據(jù)管轄權(quán)轉(zhuǎn)移的規(guī)定報上級法院批準后將案件交下級法院審理。

法條定位∶《民訴法》第39條，《民訴解釋》第42條；

（3）已受理案件的法院無需移送管轄∶法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止；在管理人接管債務人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。故已經(jīng)受理案件的X區(qū)法院無需將案件移送受理破產(chǎn)申請的法院。

法條定位：《破產(chǎn)法》第20條

（4）集中管轄不能對抗仲裁協(xié)議∶當事人之間在破產(chǎn)申請受理前訂立有仲裁條款或仲裁協(xié)議的，應當向選定的仲裁機構(gòu)申請確認債權(quán)債務關(guān)系。故A、B應當根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁委申請仲裁。

法條定位∶《破產(chǎn)法解釋三》第8條。2、 與《擔保篇司法解釋》相關(guān)

（1）主管∶主合同或擔保合同約定了仲裁條款，法院對約定了仲裁條款的當事人之間的合同糾紛無管轄權(quán)；（《擔保制度司法解釋》第21條第一款）

（2）管轄∶債權(quán)人一并起訴債務人和擔保人的，應當根據(jù)主合同確定管轄法院。債權(quán)人依法可以單獨起訴擔保人，且僅起訴擔保人的，應當根據(jù)擔保合同確定管轄。（《擔保制度司法解釋》第21條第二、三款）

（3）仲裁協(xié)議只排斥訴訟，不排斥特別程序

當事人依照民事訴訟法有關(guān)“實現(xiàn)擔保物權(quán)”的規(guī)定，申請拍賣、變賣擔保財產(chǎn)，被申請人以擔保合同約定仲裁條款為由主張駁回申請的，法院按照下列情形處理∶

①當事人對擔保物權(quán)無實質(zhì)爭議且實現(xiàn)擔保物權(quán)條件成就的，裁定準許拍賣、變賣；

②當事人對實現(xiàn)擔保物權(quán)有部分實質(zhì)爭議的，就無爭議部分裁定準許拍賣、變賣，并告知就爭議部分申請仲裁

③當事人對實現(xiàn)擔保物權(quán)由實質(zhì)性爭議的，裁定駁回申請，并告知當事人向仲裁機構(gòu)申請仲裁。（《擔保制度司法解釋》第45條第二款）

四、當事人

1、

（1）XXX作為侵權(quán)法律關(guān)系（合同法律關(guān)系）的一方當事人，故應當作為適格被告。

（2）本案是無、限制民事行為能力人致人損害，根據(jù)司法解釋規(guī)定，應當以其本人和監(jiān)護人作為共同被告。故應當以XX和XX為共同被告。

（3）本案是以掛靠形式從事民事活動，當事人請求由掛靠人和被掛靠人依法承擔民事責任的，該掛靠人和被掛靠人為共同訴訟人。故如果本案原告主張XX和XX承擔責任的，將其列為共同被告。

（4）法人或者其他組織的工作人員執(zhí)行工作任務造成他人損害的，該法人或者其他組織為當事人。故本案中應當以XX公司作為被告，XX作為該公司的工作人員，不能作為當事人。

（5）提供勞務一方因勞務造成他人損害，受害人提起訴訟的，以按受勞務一方為被告。故本案XX為接受勞務方，應當作為被告；XX為提供勞務方，不能作為被告。

（6）在勞務派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，以接受勞務派遣的用工單位為當事人。當事人主張勞務派遣單位承擔責任的，該勞務派遣單位為共同被告。故本案XX公司為用工單位，應當作為被告，而X公司為派遣單位，如果原告主張其承擔責任的，將其列為共同被告。

法條定位∶《民訴解釋》“訴訟參加人”一節(jié)

2、兜底內(nèi)容∶

（1）根據(jù)《民法典》規(guī)定，……由A承擔賠償賠償責，故在訴訟中應當以A為適格被告；

（2）根據(jù)《民法典》規(guī)定，……由A、B承擔連帶責任，故在訴訟中，權(quán)利人可以選擇以A或B為被告，如果權(quán)利人主張A和B承擔責任的，將其列為共同被告；

（3）根據(jù)《民法典》規(guī)定，……由A承擔賠償責任，B有過錯（或者沒有盡到管理職責）承擔補充（或者相應）責任，故在訴訟中應當以A為被告，如果權(quán)利人主張B承擔責任，B為共同被告。

法條定位∶《民法典》“侵權(quán)責任”編

五、證明責任

1、證明責任的分配∶

（1）結(jié)論∶原告A應當對其主張的下列事實承擔證明責任∶①XXXX；②XXXX；③XXXX；

被告B應當對其主張的下列事實承擔證明責任∶①XXX∶②XXX∶③XX∶③XX∶

（2）理由

一個原則（誰主張，誰舉證）∶根據(jù)司法解釋規(guī)定，主張法律關(guān)系存在的當事人，應當對產(chǎn)生法律關(guān)系的基本事實承擔舉證證明責任；主張法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的當事人，應當度對該法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的基本事實承擔證明責任。

兩類倒置（環(huán)境污染案件因果關(guān)系倒置，過錯推定案件過錯倒置）

同時根據(jù)《民法典》的規(guī)定，本案是環(huán)境污染致人損害，應當由被告對無因果關(guān)系承擔證明責任，故被告 XX應當對無因果關(guān)系的事實承擔證明責任；

或者根據(jù)《民法典》規(guī)定，本案是擱置物、懸掛物致人損害，應當由被告對其無過錯承擔證明責任，故被告 XX應當對其無過錯的事實承擔證明責任。

法條定位∶“一個原則”————《民訴解釋》91條；“兩類倒置”————《民法典》“侵權(quán)責任”篇

2、特別注意————代理中的證明責任

（1）無權(quán)代理∶本案中應當由行為人A對相對人B知道或者應當知道A無權(quán)代理的事實承擔證明責任。理由∶無權(quán)代理行為未被追認，相對人請求行為人履行債務或者賠償損失的，由行為人就相對人知道或者應當知道行為人無權(quán)代理承擔舉證責任。

法條定位∶《民法典總則篇司法解釋》第27條

（2）表見代理∶本案應當由相對人A對行為人C存在代理權(quán)的外觀的事實承擔證明責任；應當由被代理人B對相對人A知道或者應當知道行為人C沒有代理權(quán)或者有過失的事實承擔證明責任。

法條定位∶《民法典總則篇司法解釋》第28條

3、證明責任的適用

本案A主張的XXX事實無法查清/處于事實不清，真?zhèn)尾幻?法官無法形成心證，應當推定該事實不成立。理由XXX事實應當由A承擔證明責任，根據(jù)司法解釋規(guī)定，當事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果。

法條定位∶《民訴解釋》第90條

六、證明標準∶

負有證明責任的當事人提供的證據(jù)，法院確信待證事實的存在具有高度可能性時，應認定該事實存在。當事人對欺詐、脅迫、惡意串通事實的證明，以及對口頭遺囑、贈與事實的證明，法院確信該事實存在的可能性能夠排除合理懷疑的，應當認定該事實存在。

法條定位∶《民訴解釋》第108、109條

七、證據(jù)規(guī)則

（1）私文書證的真實性，由主張以該書證證明案件事實的一方當事人承擔證明責任。私文書證由制作者簽名、蓋章、捺印的，推定為真實。法條定位∶《證據(jù)規(guī)定》第92條

（2）無正當理由未出庭的證人提供的書面證言不得作為認定案件事實的根據(jù)。

法條定位∶《證據(jù)規(guī)定》第68條

（3）鑒定∶

①鑒定應當由當事人申請進行符合《民訴解釋》96條，即涉及國家、社會公共利益，涉及身份關(guān)系，涉及公益訴訟，當事人惡意串通損害他人合法權(quán)益的，以及涉及程序性事項的規(guī)定情形的，可以由法院依職權(quán)委托鑒定。本案不屬于上述情形，故應當依當事人申請決定鑒定，法院不能職權(quán)委托鑒定。

對待鑒定事實承擔證明責任的一方當事人應當在法院指定的期間內(nèi)提出鑒定申請。本案待鑒定事實XXX應當由A承擔證明責任，故應當由A提出鑒定申請。

法條定位∶《證據(jù)規(guī)定》第30、31條

②鑒定人的選定∶本案是依當事人的申請啟動的鑒定，故應當由法院組織當事人協(xié)商確定鑒定人，協(xié)商不成的由法院指定。

法條定位《證據(jù)規(guī)定》第32條

③鑒定意見∶法院應當將鑒定意見書副本送交當事人。當事人對鑒定意見有異議的，應當在法院指定期間以書面形式提出。對當事人的異議，法院應當要求鑒定人做出解釋、說明或者補充。當事人收到鑒定人的書面答復后仍有異議的，法院應當通知異議人預交費用后通知鑒定人出庭。

法條定位∶《證據(jù)規(guī)定》第37、38條

八、自認

1、共同訴訟中的自認

本案是普通共同訴訟，XX的自認僅僅對XX發(fā)生效力，對其他共同訴訟人不產(chǎn)生效力；

本案是必要共同訴訟，對XX的承認的XXXX事實，其他共同訴訟人未明確表示否認，故對所有共同訴訟人均構(gòu)成自認。（或者其他共同訴訟人 XXX明確表示反對，故該承認不發(fā)生自認效力）。

法條定位∶《證據(jù)規(guī)定》第6條

九、證明力∶

審判人員應當依照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依據(jù)法律的規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德，運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗，對證據(jù)有無證明力和證明力大小獨立進行判斷（“自由心證”），并公開判斷的理由和結(jié)果（“心證公開”）。

法條定位∶《民訴解釋》第105條或者《證據(jù)規(guī)定》第85條；

十、一審普通程序

1、起訴條件∶

（1）本案原告適格、被告明確、訴訟請求具體，屬于法院主管和受訴法院管轄，符合起訴條件，法院應當依法受理

（2）本案 XX并非適格原告，故不符合起訴條件，應當裁定不予受理，或者受理后應當裁定駁回起訴；

本案屬于勞動糾紛，未經(jīng)勞動仲裁直接起訴法院不予受理，或者受理應當裁定駁回起訴；

本案當事人A、B之間存在有效仲裁協(xié)議，不屬于法院主管，故法院應當裁定不予受理，或者受理后應當裁定駁回起訴。

法條定位∶《民訴法》第122，126條；

2、重復起訴的判斷

根據(jù)司法解釋規(guī)定，“重復起訴”要求同時滿足∶①后訴與前訴的當事人相同；②后訴與前訴的訴訟標的相同；③后訴與前訴的訴訟請求相同，或者后訴的訴訟請求實質(zhì)上否定前訴裁判結(jié)果。

（1）本案后訴與前訴當事人相同，訴訟標的相同（均為XXX法律關(guān)系），且后訴的XX請求與前訴相同（或者否定前訴XX裁判結(jié)果），故構(gòu)成重復起訴，法院應當不予受理；

（2）本案后訴與前訴當事人不同；或者訴訟標的不同（前訴基于XX法律關(guān)系，后訴基于XX法律關(guān)系）；或者后訴與前訴訴訟請求不同且未再實質(zhì)上否定前訴裁判結(jié)果，故不構(gòu)成重復起訴，法院應當受理。

法條定位∶《民訴解釋》第247條；

3、審理組織∶本案是基層法院審理的基本事實清楚，權(quán)利義務關(guān)系明確的第一審民事案件，可以由審判員一人適用普通程序獨任審理。

法條定位∶《民訴法》第34條∶

十一、第三人撤銷之訴

1、本案生效裁定是適用特別程序作出的，對特別程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)程序等非訟程序作出的判決、裁定不能提出第三人撤銷之訴；

法條定位《民訴解釋》第295條

2、本案XXX可以在知道或者應當知道權(quán)利受損之日起6個月內(nèi)向X法院提出第三人撤銷之訴；根據(jù)民事訴訟法規(guī)定，本應作為有獨三、無獨三的人因為不能歸責于本人事由沒有參加訴訟，但有證據(jù)證明生效判決、裁定、調(diào)解書侵犯自身合法權(quán)益，可以自知道或者應當知道權(quán)利受損之日起六個月內(nèi)向作出該生效判決的法院提出第三人撤銷之訴。

法院對第三人撤銷之訴應當組成合議庭，適用一審普通程序開庭審理，當事人不服的可以上訴。

法條定位∶《民訴法》59條或者《民訴解釋》“第三人撤銷之訴”一節(jié)；

3、本案法院應當將第三人訴訟請求并入再審程序一并審理。（或者將第三人訴訟請求并入再審程序，組織當事人調(diào)解，調(diào)解不成，撤銷原判發(fā)回重審）。

理由∶

①第三人撤銷之訴審理中，法院裁定再審的，應當將第三人訴訟請求并入再審程序，但原審當事人惡意串通，損害第三人合法權(quán)益的應當先行審理第三人撤銷之訴，而中止再審程序。

②將第三人訴訟請求并入再審程序的，如果適用一審的再審，應當一并審理、判決，適用二審程序再審的，應當組織當事人調(diào)解，調(diào)解不成，發(fā)回重審。

本案因為XXX，法院應當適用一審程序再審，故應當將第三人訴訟請求并入再審程序一并審理。

（或者“本案因為XXX，法院應當適用二審程序再審，故應當將第三人訴訟請求并入再審程序，組織當事人調(diào)解，調(diào)解不成，撤銷原判發(fā)回重審。”）

法條定位∶《民訴解釋》第299條，300條；

十二、二審程序

1、A提起上訴，為上訴人；C為無獨三，且在一審判決中不承擔責任，故其不能作為上訴人；上訴人A的上訴請求是對一審判決中其與B之間的權(quán)利義務分配有異議，故B為被上訴人；上訴人A的上訴請求對一審判決中其與D之間的權(quán)利義務分配無異議，故應將XX按照原審地位列列明。

法條定位∶《民訴解釋》第37條；

2、二審法院應當圍繞當事人的上訴請求進行審理。當事人沒有提出請求的不予審理，但一審判決違反法律禁止性規(guī)定，或者損害國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益的除外。本案一審判決XXX雖然錯誤，但當事人并未對其提出上訴，故二審法院對其不予審理。

法條定位∶《民訴解釋》第221條；

3、本案屬于一審判決認定事實錯誤（或者適用法律錯誤），故二審法院應當依法改判、撤銷、變更

本案屬于一審程序錯誤，故二審法院應當依法撤銷原判，發(fā)回一審法院重審；法條定位∶《民訴法》第177條；

4、本案一審遺漏當事人XXX，故二審法院可以組織當事人調(diào)解，調(diào)解不成，撤銷原一審判決，發(fā)回一審法院重審；重審中應當追加XX為共同原告/被告。

本案一審遺漏XXX訴訟請求，故二審法院可以組織當事人調(diào)解，調(diào)解不成，撤銷原一審判決，發(fā)回一審法院重審

本案原告在二審中新增的XX訴訟請求（或者被告提出的反訴），二審法院可以組織當事人調(diào)解，調(diào)解不成，告知另行起訴；但當事人同意二審法院一并審理并作出判決的，二審法院可以一并審理并作出判決。

法條定位∶《民訴解釋》第324-327條；

十三、再審

1、本案當事人應當向XXX法院申請再審。當事人申請再審應當向上一級法院提出，但一方人數(shù)眾多或者雙方都是公民的案件當事人可以選擇向作出生效判決的法院申請本案不存在一方人數(shù)眾多或者雙方都是公民的情形，故應當向上一級法院提出申請；（或本案雙方都是公民，當事人可以選擇向上一級法院或者原審法院申請再審）。

法條定位∶《民訴法》206條

2、當事人申請再審的理由共13種情形，在《民訴法》第206條中找。

3、本案當事人不能直接向檢察院申請檢察建議或抗訴。理由∶當事人只能在①法院駁回當事人再審申請②法院逾期未對再審申請作出裁定③再審判決、裁定有明顯錯誤時可以向檢察院提出檢察建議或者抗訴

法條定位∶《民訴法》第216條

4、本案應當適用一審程序重新審理，因為本案生效判決為一審作出，且不存在提審，故應當適用一審程序重新審理；

本案應當適用二審程序重新審理，因為本案生效判決為二審法院做出/本案是上級法院提審，故應當適用二審程序重新審理。

法條定位∶《民訴法》第214條；

5、本案應當適用二審程序重新審理，因為本案終審判決為基層法院作出，當事人向中院申請再審，因當事人申請而裁定再審的案件由中級以上法院重新審理，故本案應當由中院提審，故適用二審程序重新審理

法條定位∶《民訴法》第211條

6、對于當事人新增的XXX請求（或者被告提出的反訴），再審法院應當不予審理。根據(jù)司法解釋規(guī)定，再審以原審范圍為限當事人超出原審范圍增加、變更的訴訟請求不屬于再審范圍。

法條定位《民訴解釋》第403條

十四、執(zhí)行

1、本案當事人可以/不可以申請強制執(zhí)行，根據(jù)司法解釋規(guī)定，當事人申請人民法院執(zhí)行的生效法律文書應當具備兩個條件∶①權(quán)利義務主體明確和②給付內(nèi)容明確。本案XX文書符合/不符合上述條件。

法條定位∶《民訴解釋》第461條；

2、當事人應當向XXX法院申請執(zhí)行；生效的判決、裁定、調(diào)解書應當由一審法院或與之同級的被執(zhí)行財產(chǎn)所在地法院執(zhí)行；（或生效的仲裁裁決書應當由被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行財產(chǎn)所在地中院執(zhí)行）。

法條定位∶《民訴法》第231條，《民訴解釋》第460條，《仲裁法解釋》第29條；

3、根據(jù)司法解釋規(guī)定，在執(zhí)行中當事人達成和解協(xié)議，法院應當裁定中止執(zhí)行，權(quán)利人可以申請解除查封、扣押、凍結(jié)∶和解協(xié)議履行完畢的，法院做執(zhí)行結(jié)案處理，義務人拒不履行和解協(xié)議的，權(quán)利人可以申請恢復對原生效法律文書的執(zhí)行，也可以就和解協(xié)議起訴；

法條定位∶《執(zhí)行和解規(guī)定》第2、3、8、9條∶

4、本案被執(zhí)行人作為自然人（或者其他組織）不能清償債務，可以對其進行參與分配。參與分配需要滿足如下條件∶①被執(zhí)行人是自然人或其他組織；②有多個申請人對該被申請人享有到期債權(quán)，且申請人已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)；③被執(zhí)行人的財產(chǎn)不足以清償所有債權(quán)；④債權(quán)人的債權(quán)為金錢債權(quán)或者已經(jīng)轉(zhuǎn)化為金錢請求權(quán)的債權(quán)；⑤參與分配在執(zhí)行程序開始后，被執(zhí)行人的財產(chǎn)執(zhí)行完畢前。

法條定位∶《民訴解釋》508、509條。

5、本案當事人（利害關(guān)系人）認為法院執(zhí)行行為違反法律規(guī)定，可以提出對執(zhí)行行為的異議，對法院裁定不服的，可以向上一級法院申請復議一次。

法條定位∶《民訴法》第232條

6、關(guān)于案外人對執(zhí)行標的的異議、第三人撤銷之訴、再審的問題

靈魂三問∶判什么?執(zhí)行什么?異議什么?

模型一∶判錢一執(zhí)行房一異議房

本案案外人XX對執(zhí)行標的（房屋）主張權(quán)利，可以提出案外人對執(zhí)行標的的異議，法院審查認為異議成立的應當裁定中止執(zhí)行，認為異議不成立的，裁定駁回。本案屬于與原生效裁判無關(guān)，對法院裁定不服的應當另行起訴，即執(zhí)行異議之訴。法院裁定中止執(zhí)行的，申請人XX提起許可執(zhí)行之訴，以案外人 XX 為被告，被執(zhí)行人X反對的列為共同被告，不反對的列為無獨三。法院裁定駁回的，案外人XX提起案外人異議之訴，以申請人XX為被告，被執(zhí)行XX反對的列為共同被告，不反對的列為無獨三。對于執(zhí)行異議之訴，法院適用一審普通程序?qū)徖?，由案外人XX對其對執(zhí)行標的享有足以阻礙執(zhí)行的權(quán)利承擔證明責任。

模型二∶判房一執(zhí)行房一異議房

本案判決侵犯案外人XX權(quán)利，案外人XX可以直接向作出生效裁判的法院提出第三人撤銷之訴，法院適用一審普通程序?qū)徖?，認為訴訟請求成立的判決撤銷、改變原判決，認為訴訟請求不成立的判決駁回，當事人對該判決不服的，可以上訴；

本案執(zhí)行侵犯案外人XX權(quán)利，案外人XX可以提出案外人對執(zhí)行標的的異議，法院審查認為異議成立的，裁定中止執(zhí)行，認為異議不成立的裁定駁回。本案屬于原生效裁判確有錯誤，可以對原生效法律文書申請再審。

在此種情形下，案外人認為原判決錯誤侵犯其權(quán)利可以通過再審或者第三人撤銷之訴改變生效判決，但二者不能同時進行。理由∶在第三人撤銷之訴中，該第三人提出案外人對執(zhí)行標的的異議，法院做出中止或者駁回裁定后，第三人不服該裁定，申請對原判決、裁定、調(diào)解書再審的，法院不予受理。如果案外人提出案外人對執(zhí)行標的的異議，法院裁定中止或者駁回后，案外人該裁定不服，認為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其合法權(quán)益的，應當依法申請再審，而不能提出第三人撤銷之訴。（《民訴解釋》301條）

案外人救濟的法條定位∶

（1）案外人對執(zhí)行標的的異議，法院審查認為異議成立的裁定中止執(zhí)行，認為異議不成立的裁定駁回，認為原生效判決錯誤的應當申請再審，認為與原生效裁判無關(guān)的提起執(zhí)行異議之訴。（《民訴法》第234條）

①原生效判決錯誤——再審（案外人申請再審，在《民訴解釋》第420-422）

②與原生效裁判無關(guān)————執(zhí)行異議之訴（《民訴解釋》“執(zhí)行異議之訴”一節(jié)）

（2）第三人撤銷之訴《民訴法》第59條，以及（《民訴解釋》“第三人撤銷之訴”一節(jié)）

（3）第三人撤銷之訴與案外人對執(zhí)行標的的異議∶《民訴解釋》301條。

7、保留所有權(quán)的買賣合同標的物的執(zhí)行）

情形一：被執(zhí)行人將其財產(chǎn)出賣給第三人，第三人已經(jīng)支付部分價款并實際占有該財產(chǎn)，但根據(jù)合同約定被執(zhí)行人保留所有權(quán)的，人民法院可以查封、扣押、凍結(jié)∶第三人要求繼續(xù)履行合同的，向人民法院交付全部余款后，裁定解除查封、扣押、凍結(jié)。

情形二∶被執(zhí)行人購買第三人的財產(chǎn)，已經(jīng)支付部分價款并實際占有該財產(chǎn)，第三人依合同約定保留所有權(quán)的，人民法院可以查封、扣押、凍結(jié)。保留所有權(quán)已辦理登記的，第三人的剩余價款從該財產(chǎn)變價款中優(yōu)先支付；第三人主張取回該財產(chǎn)的，可以依據(jù)民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定提出異議。

法條定位∶《執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)若干問題規(guī)定》第14、16條

十五、仲裁

1、本案A、B之間仲裁協(xié)議無效，但一方向仲裁委申請仲裁，另外一方未在仲裁庭首次開庭前對仲裁協(xié)議效力提出異議，仲裁委有權(quán)對本案進行裁決；

法條定位∶《仲裁法》第20條，《仲裁法解釋》第13條

2、本案當事人可以在收到裁決之日起6個月內(nèi)以XXXX為由向XX（仲裁委所在地）中院申請撤銷仲裁裁決。法院應當在受理申請之日起2個月組成合議庭審查，并做出裁定。

法條定位∶《仲裁法》第58、59、60條；《仲裁法解釋》第24條。

3、本案因為對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)/裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的，故在撤銷仲裁裁決中法院可以書面通知仲裁庭重新仲裁，法院應當中止撤銷程序。

法條定位∶《仲裁法》第61條；《仲裁法解釋》第21、22條。

4、仲裁裁決被撤銷/不予執(zhí)行后，當事人可以起訴或者重新達成仲裁協(xié)議申請仲裁。

法條定位∶《仲裁法》第9條