這個(gè)是對(duì)去年對(duì)《我不是藥神》原型案解讀的詳細(xì)筆記和總結(jié)(非最新視頻)

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視頻總結(jié)

1.海外代購的藥品從2019年開始不再被認(rèn)定為假藥，但是如果偷逃關(guān)稅數(shù)額較大可能構(gòu)成走私普通貨物、物品罪。

2.如果新法律對(duì)被告人有利，還未判決的案件可采用新法律，已經(jīng)判決入獄的案件按照現(xiàn)行法律是無法享受新法律。

3.法益作為入罪的基礎(chǔ)，把倫理作為出罪的依據(jù)。

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《我不是藥神》原型陸勇案

案件經(jīng)過

2002年，陸勇被檢查出患有慢粒白血病，當(dāng)時(shí)醫(yī)生推薦他服用“格列衛(wèi)”，可以穩(wěn)定病情、正常生活，但需要不間斷服用。這種藥品的售價(jià)高達(dá)23500元一盒。

2004年6月，陸勇偶然了解到印度生產(chǎn)的仿制藥，藥效幾乎相同，但一盒僅售4000元。陸勇開始服用仿制藥，并于當(dāng)年8月在病友群里分享了這一消息。隨后，很多病友讓其幫忙購買此藥，人數(shù)達(dá)數(shù)千人。后來仿制藥價(jià)格逐漸降低，直至2014年每盒售價(jià)200余元。

2006年，陸勇作為中國紅十字基金會(huì)志愿者，與另一位北京志愿者，在韓國慢粒性白血病協(xié)會(huì)律師的陪同下，曾前往印度這家制藥公司考察

2012年為方便給印度藥廠匯款，陸勇從網(wǎng)上買了3張信用卡，并將其中一張卡交給印度公司作為收款賬戶，另外兩張因無法激活，被他丟棄。

案發(fā)及審理

2013年8月下旬，湖南省沅江市公安局在查辦一網(wǎng)絡(luò)銀行卡販賣團(tuán)伙時(shí)，將曾購買信用卡的陸勇抓獲。

2014年3月19日，陸勇被取保候?qū)彙?月21日，沅江市檢察院以妨害信用卡管理罪和銷售假藥罪對(duì)陸勇提起公訴。

湖南沅江市法院原定于2014年11月28日開庭，他因身體不適、需住院檢查，向法院提請(qǐng)延期

2015年1月10日，陸勇和朋友一行3人飛抵北京后，準(zhǔn)備接受媒體的采訪。陸勇在機(jī)場即被警方逮捕，被羈押在朝陽看守所，原因是陸勇已被網(wǎng)上追逃。

2015年1月27日，沅江市檢察院向法院請(qǐng)求撤回起訴，法院當(dāng)天就對(duì)“撤回起訴”做出準(zhǔn)許裁定。

無罪釋放

2015年1月29日下午，陸勇獲釋。

2015年2月27日，湖南沅江市檢察院對(duì)陸勇涉嫌“妨害信用卡管理“和”銷售假藥”案做出最終決定，認(rèn)為其行為不構(gòu)成犯罪，決定不起訴。

*2001年的藥品管理法規(guī)定海外的代購藥品如果沒有批文就屬于假藥

1、為什么陸勇案之前代購藥品不會(huì)涉及刑事犯罪？

解答：因為在2011年之前的生產(chǎn)銷售假藥罪它是一個(gè)具體危險(xiǎn)犯，除了所銷售的是假藥，還要達(dá)到足以危害人體健康才能構(gòu)成犯罪（如果從國外代購的藥品是有效的話，就不可能足以危害人體健康）

2、為什么2011年以后代購藥品會(huì)涉及刑事犯罪？

解答：因?yàn)?011年刑法修正案八把生產(chǎn)、銷售假藥罪給更改了，從以前的具體危險(xiǎn)犯提高到現(xiàn)在的行為犯。也就是說只要有生產(chǎn)、銷售假藥的行為，不管這個(gè)假藥有沒有療效，都可以認(rèn)定為犯罪。

3、陸勇案及《我不是藥神》電影產(chǎn)生了什么影響？

2016年最高人民檢察院《關(guān)于全面履行檢察職能為推進(jìn)健康中國建設(shè)提供有力司法保障的意見》時(shí)指出，對(duì)于銷售少量根據(jù)民間傳統(tǒng)配方私自加工的藥品，或者銷售少量未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口的國外、境外藥品，沒有造成他人傷害后果或者延誤診治的行為，以及病患者實(shí)施的不以營利為目的帶有自救、互助性質(zhì)的制售藥品行為，不作為犯罪處理。

在2019年通過修訂的《中華人民共和國藥品管理法》中，將未獲國家有關(guān)部門批準(zhǔn)的進(jìn)口藥擬制為假藥的規(guī)定刪除，即“非法進(jìn)口藥”不再被認(rèn)定為假藥，不構(gòu)成“生產(chǎn)、銷售假藥罪”

4、以前的藥神可以享受新法的優(yōu)惠嗎？

①已經(jīng)進(jìn)入司法機(jī)關(guān)但判決還沒有生效、二審判決還沒有做出的

解答：可以。刑法中的從舊兼從輕原則，新的法律一般對(duì)于新法生效之前的行為是沒有溯及力的。但如果這種法律對(duì)行為人有利的話，可以起到限制國家刑罰權(quán)的作用是可以溯及的。所以新的藥品管理法生效之后，對(duì)于法律生效前我不是藥神這種案件，這個(gè)法律是有溯及力，這些人均應(yīng)該被無罪罪釋放。

②判決已生效，在監(jiān)獄服刑的

解答：不行，按照現(xiàn)行法律是無法享受的，因?yàn)橐呀?jīng)生效的判決不再受從舊兼從輕原則的約束。

5、海外代購藥品不再落于假藥，這種代購行為還會(huì)涉及犯罪嗎？

解答：可能構(gòu)成走私普通貨物物品罪。因?yàn)榘凑宅F(xiàn)行法律規(guī)定，走私普通貨物品如果偷逃關(guān)稅數(shù)額較大的，是可以構(gòu)成犯罪的，可以處三年以下有期徒刑。數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)為10-50萬。如果大量的海外代購藥品并逃避了關(guān)稅，也有可能構(gòu)成這個(gè)罪。

羅老師說：

法益作為入罪的基礎(chǔ)，把倫理作為出罪的依據(jù)。

如果一種行為社會(huì)道德普遍認(rèn)為不值得加以處罰，你依然對(duì)他進(jìn)行處罰，那法律就帶有一種虛偽性，這也是為什么我們現(xiàn)在對(duì)于抗癌藥品的關(guān)稅大幅度的下調(diào)，就是為了避免這種案件再次進(jìn)入到司法系統(tǒng)，法律不是冰冷的，法律是有溫度的。

課代表說：

1、近年來從海外代購藥品的人越來越少，一方面是抗癌藥品的關(guān)稅大幅下調(diào)，一方面是國家把大量抗癌藥品列入醫(yī)保使患者承受的壓力越來越少

2、格列衛(wèi)在中國的專利期到2013年4月1日已經(jīng)期滿，國內(nèi)已經(jīng)有藥廠在生產(chǎn)仿制藥。目前在互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)上格列衛(wèi)價(jià)格為7000元左右，而國產(chǎn)仿制藥價(jià)格為500元

參考法律：

1、新藥品管理法

第65條第2款規(guī)定，“個(gè)人自用攜帶入境少量藥品，按照國家有關(guān)規(guī)定辦理。”

第124條第3款規(guī)定，“未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口少量境外已合法上市的藥品，情節(jié)較輕的，可以依法減輕或者免于處罰?！?/p>

2、走私普通貨物、物品罪

《刑法》第一百五十三條 走私本法第一百五十一條、第一百五十二條、第三百四十七條規(guī)定以外的貨物、物品的,根據(jù)情節(jié)輕重,分別依照下列規(guī)定處罰:

③走私貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額在五十萬元以上的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn);情節(jié)特別嚴(yán)重的,依照本法第一百五十一條第四款的規(guī)定處罰。

②走私貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額在十五萬元以上不滿五十萬元的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

③走私貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額在五萬元以上不滿十五萬元的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金。

3、生產(chǎn)、銷售假藥罪

《刑法》第一百四十一條 生產(chǎn)、銷售假藥的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；致人死亡或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。 藥品使用單位的人員明知是假藥而提供給他人使用的，依照前款的規(guī)定處罰。

4、妨害信用卡管理罪

《刑法》第一百七十七條之一 有下列情形之一，妨害信用卡管理的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處一萬元以上十萬元以下罰金；數(shù)量巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處二萬元以上二十萬元以下罰金：

①明知是偽造的信用卡而持有、運(yùn)輸?shù)?，或者明知是偽造的空白信用卡而持有、運(yùn)輸，數(shù)量較大的；

②非法持有他人信用卡，數(shù)量較大的；

③使用虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡的；

④出售、購買、為他人提供偽造的信用卡或者以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的。

竊取、收買或者非法提供他人信用卡信息資料的，依照前款規(guī)定處罰。