法律的淵源和分類

（可結(jié)合講義理解后直接背誦，核心知識點即優(yōu)先重點背誦的考點，講義上的其他考點也應兼顧，后期可根據(jù)導圖展開背誦）

本章核心考點解析

一、法律淵源

1，釋義：法律規(guī)范的來源，又稱法源

2，法律淵源的一般類別（簡答）

1）制定法：有立法權(quán)的機關通過法定程序制定的規(guī)范性法律文件；是大陸法系和英美法系的重要法律淵源。
2）判例：以遵循先例為基本原則；
3）習慣：社會生活中自發(fā)形成的行為規(guī)范；可以通過納入制定法或判例法而成為法律，也可以通過填補法律漏洞而作為法律被司法適用。
4）法理：對法的理性認識；一般包括：社會公認價值、正義的標準、法律解釋、法律推理。
5）法學家的學說：是大陸法系的主要法律淵源；
6）國際條約和協(xié)定
7）宗教教義和戒律

3，當代中國的法律淵源（簡答

正式淵源
1）憲法
2）法律
3）中央法規(guī)：行政法規(guī)和軍事法規(guī)
4）地方法：一般地方法即地方性法規(guī)、特殊地方法即民族自治地方的自治條例和單行條例、經(jīng)濟特區(qū)的單行經(jīng)濟法規(guī)、特別行政區(qū)的法律
5）規(guī)章：部門規(guī)章、軍事規(guī)章、政府規(guī)章
6）國際條約

非正式淵源：政策、法理、最高法指導性案例等

二、法律分類（概念比較、判斷）

1，法律的一般分類：對所有法律普遍適用的分類

2，法律的特殊分類：僅對部分國家和地區(qū)的法律適用的分類

公法與私法的劃分（論述、簡答）

1）屬于大陸法系的基本分類，最早由古羅馬法學家烏爾比安提出；公法一般包括憲法、行政法、刑法、程序法、國際法，私法一般包括民法和商法。

2）公私法劃分標準

①權(quán)力說：以是否涉及國家權(quán)力運作為劃分標準，但無法說明國際法為何為公法；
②主體說：以法律關系主體為劃分標準，只有法律關系主體雙方都為私主體的法律為私法；不能解釋國家從事民事活動時的主體性質(zhì)
③利益說：以法律所保護的利益為劃分標準，保護公益的法為公法；將公益與私益截然分開，而特定情形公法也會保護私益，私法也會保護公益（如民法典的綠色原則）。
④應用說：即公民個人能否選擇自由運用為依據(jù)，能自由選擇則為私法，但無法解釋公民可放棄憲法中的選舉權(quán)
⑤法律關系說（較為圓滿）：凡調(diào)整國家之間或國家與私人間權(quán)力服從關系的法律為公法；調(diào)整國家與私人間、私人之間民事關系的法律為私法。

3）公私法劃分的意義

①有利于劃清兩大不同性質(zhì)的社會關系領域，進而應用不同性質(zhì)的法律調(diào)整
②既保護公益也保護私益
③體現(xiàn)對社會權(quán)力的自我約束和對個人自由尊重保護
④就我國而言，公私法劃分有利于矯正我國長期以來偏重公法、忽略私法傾向；有利于市場經(jīng)濟體制的真正確立（減少國家不當干預）

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