復(fù)習(xí)提示

這道題目表面上涉及的知識點(diǎn)主要是貪污賄賂犯罪，但是其實(shí)其核心知識點(diǎn)仍然是共犯的認(rèn)定。對于共犯的認(rèn)定，大家一定要嚴(yán)守“從客觀到主觀，從不法到有責(zé)”的邏輯順序進(jìn)行判斷。其實(shí)，不只是共犯的認(rèn)定要如此，對任何行為的定性都要如此，才能避免出現(xiàn)邏輯漏洞。給行為人行為定性的方法——從客觀到主觀，從不法到有責(zé)，這個判斷方法是我們必須要牢記的，而對行為人的行為在腦海中自行抽象，進(jìn)而直接得出結(jié)論的判斷方法是很不靠譜的，必須養(yǎng)成嚴(yán)格的階層分析的思路和習(xí)慣。

問題：

柏浪濤2020年《刑法攻略》問題定位：P421 “行賄罪”一節(jié)

問題描述：在例1中，為什么甲不是構(gòu)成行賄罪和貪污罪的教唆犯，數(shù)罪并罰？

解答：

01 問題解答

1、首先，我們再復(fù)習(xí)一下給行為人行為定性的方法——從客觀到主觀，從不法到有責(zé)。這個判斷方法是我們必須要牢記的，而對行為人的行為在腦海中自行抽象，進(jìn)而直接得出結(jié)論的判斷方法是很不靠譜的，必須養(yǎng)成嚴(yán)格的階層分析的思路和習(xí)慣。

2、其次，我們對甲可能構(gòu)成的罪名進(jìn)行逐一分析：

（1）關(guān)于甲的行為是否構(gòu)成行賄罪：

根據(jù)該同學(xué)的提問方式，我們暫且認(rèn)定該同學(xué)對甲構(gòu)成行賄罪沒有疑議。如果大家還是不明白的話，可以在問答下面追問。

（2）關(guān)于甲的行為是否構(gòu)成盜竊罪：

在客觀層面上，甲的行為引起了乙盜竊電力的行為，并引起了乙盜竊電力既遂的結(jié)果；在主觀層面上，甲故意引起乙盜竊電力且甲引起乙“故意”盜竊電力。因此，可以認(rèn)定甲的行為構(gòu)成盜竊罪的教唆犯。

（3）關(guān)于甲的行為是否構(gòu)成貪污罪：

在此案例中，乙應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為構(gòu)成貪污罪，我們很容易認(rèn)為甲也因此構(gòu)成貪污罪的教唆犯。但是，這其實(shí)是存在邏輯漏洞的。

在客觀層面，甲引起了乙利用職權(quán)盜竊電力的行為，也引起了乙利用職權(quán)盜竊電力既遂的結(jié)果；但是，甲雖然知道乙是國企領(lǐng)導(dǎo)，但是其只是讓乙?guī)推浔I竊電力。所以，在主觀層面，甲的故意內(nèi)容是“引起乙盜竊電力的行為”，而不是“引起乙利用職權(quán)盜竊電力的行為”。因此，甲只是客觀階層的貪污罪教唆犯，而不構(gòu)成真正的貪污罪教唆犯。

大家可能認(rèn)為，甲讓國企領(lǐng)導(dǎo)乙?guī)推浔I竊電力，本身就有讓其利用職權(quán)盜竊電力的意思。但是，這只是我們的猜測，從案例的描述來看，我們并沒有辦法對此得出肯定的結(jié)論，那么，這就不是已成定論的事實(shí)。當(dāng)然，如果甲有讓乙利用職權(quán)為其盜竊電力的意思，則其構(gòu)成貪污罪的教唆犯。如果大家在答題時仍然不放心，不妨對此進(jìn)行分類討論。

3.因此，甲的行為構(gòu)成行賄罪和盜竊罪且應(yīng)當(dāng)并罰，而不構(gòu)成行賄罪和貪污罪。

02 體系定位

1.刑法總則——犯罪論——共同犯罪——教唆犯

刑法分則——貪污賄賂犯罪

2.《刑法攻略》P129-132、P405-407、P421

03 學(xué)習(xí)方法

這道題目表面上涉及的知識點(diǎn)主要是貪污賄賂犯罪，但是其實(shí)其核心知識點(diǎn)仍然是共犯的認(rèn)定。對于共犯的認(rèn)定，大家一定要嚴(yán)守“從客觀到主觀，從不法到有責(zé)”的邏輯順序進(jìn)行判斷。其實(shí)，不只是共犯的認(rèn)定要如此，對任何行為的定性都要如此，才能避免出現(xiàn)邏輯漏洞。

04 問題點(diǎn)評

首先，該同學(xué)的提問方式很簡練，簡明易會，大家以后如果對書上的案例不理解也采用這樣的方式進(jìn)行提問即可。其次，在本題中，案例的描述容易讓人產(chǎn)生思維誤區(qū)，但是大家在產(chǎn)生疑問的同時一定要對有疑問的知識點(diǎn)進(jìn)行仔細(xì)分析，切忌抽象地得出結(jié)論，該同學(xué)得出自己結(jié)論的過程可能還是有些抽象了。大家應(yīng)當(dāng)對相關(guān)知識點(diǎn)的要件進(jìn)行逐一仔細(xì)檢驗(yàn)，這樣才能使思維嚴(yán)密，在答題時更加游刃有余。