導(dǎo)語：本文是作者代理的一起建設(shè)工程施工合同糾紛案件，中山某地產(chǎn)公司作為總包方，拖欠承包方近5000萬工程款項，接受承包方委托后，訴前研判精準把控對方抗辯點，終獲廣州仲裁委中山分會支持，裁決總包方支付工程款及違約金上億元，并通過運作，促使承包方上億元債權(quán)全部得以實現(xiàn)。

一、案情簡介

廣東某建筑工程總公司（以下簡稱“工程公司”）與中山市某投資有限公司（以下簡稱“投資公司”）簽訂了《承包合同》，合同簽訂后，工程公司如期開工并于合同約定的期限內(nèi)完成涉案工程建設(shè)全部結(jié)構(gòu)封頂。工程經(jīng)雙方驗收合格后，工程公司向投資公司要求結(jié)算第一次工程進度款遭拒，而后雙方多次交涉，時經(jīng)半年之久投資公司仍然拖欠該筆款項。因此，該工程項目被迫停工,由此導(dǎo)致工人工資、建筑材料及機器設(shè)備租賃等費用無法支付的問題，造成極為惡劣的社會影響。

二、訴前研判及案件分析

基于案件情況復(fù)雜，涉訴金額巨大，接受委托后，道華律師迅速對該案進行充分全面地分析，理清證據(jù)材料。經(jīng)團隊討論梳理后確定訴訟方向及思路：

1、關(guān)于《承包合同》及《協(xié)議書》的合同效力

經(jīng)梳理案卷證據(jù)后，道華律師發(fā)現(xiàn)《協(xié)議書》中原載明“投資公司承諾2015年4月起，每月預(yù)付下個月工程款使項目復(fù)工，不得拖欠，否則視為嚴重違約。工程公司收到投資公司預(yù)付工程款之日起復(fù)工，然而雙方對于復(fù)工問題未能達成一致意見，據(jù)此，雙方在該協(xié)議中將上述條款劃掉。經(jīng)與工程公司核實，投資公司在該劃掉條款中簽名并蓋章確認該事實。故，上述劃掉關(guān)于復(fù)工的條款不產(chǎn)生法律效力。

但由此可見，投資公司對于簽訂《協(xié)議書》的事實清楚且知悉是否復(fù)工問題。鑒于此，《承包合同》及《協(xié)議書》是工程公司與投資公司在自愿前提下協(xié)商簽訂，是雙方的真實意思表示，簽約的主體適格，內(nèi)容沒有違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，依法應(yīng)屬有效。雙方當事人均應(yīng)依約履行，但投資公司并未遵照《承包合同》及《協(xié)議書》約定足額給付款項，已經(jīng)構(gòu)成嚴重違約。

2、關(guān)于工程款確認

一方面，《協(xié)議書》第二條屬于雙方當事人對違約責任及違約金支付的約定，該條款并未變更《承包合同》關(guān)于支付工程款的付款條件。因投資公司涉及巨額訴訟、大量資產(chǎn)被查封，為了維護工程公司利益最大化，故擬定思路要求投資公司支付全額工程款，以預(yù)留后續(xù)協(xié)商談判空間。

另一方面，根據(jù)《承包合同》約定，投資公司在收到工程公司根據(jù)其指令開具的經(jīng)國家稅務(wù)機關(guān)認可的工程發(fā)票時，向工程公司支付當期應(yīng)付的工程款，發(fā)票金額與當期應(yīng)付合同價款金額必須是同等的。否則投資公司有權(quán)延期付款，直至工程公司開具發(fā)票。

綜上所述，工程款支付條件實際上應(yīng)以雙方在《承包合同》的約定為準?，F(xiàn)《承包合同》第三部分“專用條款”第19條第19.4點明確約定，涉案工程無預(yù)付款。涉案工程全部結(jié)構(gòu)封頂后，投資公司按審定款額的70%支付工程公司第一期工程進度款；涉案工程完工、竣工驗收合格且并辦理完相關(guān)手續(xù)后，付至合同價的80%；工程竣工驗收備案合格后，工程公司提供完整的竣工結(jié)算資料，投資公司或委托造價機構(gòu)在60日內(nèi)完成初步結(jié)算審核并出具初步結(jié)果，并通知工程公司派造價人員進行對數(shù)。在三方對數(shù)完畢均無異議，并且簽字蓋章確認并完成竣工驗收備案工作后的15日內(nèi)，發(fā)包人支付至累計工程結(jié)算價的95%。留5%作為工程保修金。經(jīng)核對事實，涉案工程已于2015年1月31日完成全部結(jié)構(gòu)封頂，后續(xù)就工程款支付問題，雙方另行簽署《協(xié)議書》，并確認已完工總工程款為49272338.3元，封頂節(jié)點第一期進度款為34490636.81元，即審定款額的70%。現(xiàn)第一期工程進度款的支付條件已成就，因此投資公司應(yīng)按照《承包合同》的約定向工程公司支付審定金額49272338.3元的70%即34490636.81元作為第一期工程進度款。

3、關(guān)于違約金問題。

根據(jù)《協(xié)議書》第二條第1點的約定，停工期間，從2015年3月1日起計，違約金應(yīng)按已完工總工程價款的每月2.5%計付，直至所有款項及違約金付清之日止。《協(xié)議書》是雙方當事人的真實意思表示，雙方應(yīng)當嚴格履行。同時，《合同法》第一百一十四條規(guī)定，當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法，故投資公司應(yīng)向工程公司支付違約金（違約金以已完工總工程價款即49272338.3元為基數(shù)，按每月2.5%的標準，從2015年3月1日起計至所有款項及違約金付清之日止)。

4、關(guān)于停工損失。

根據(jù)《協(xié)議書》第三條約定，2015年3月6日至4月5日因投資公司停工，造成管理人員工資、塔吊、人貨梯、輪扣架、外墻腳手架租賃費用，共計索賠金額為185757元，該索賠費用以簽證方式辦理，納入主合同中，待工程竣工驗收合格后辦理相關(guān)結(jié)算手續(xù)后一次性支付……。本案中，涉案工程至今仍處于停工狀態(tài)，故工程公司有權(quán)依據(jù)協(xié)議約定要求投資公司賠償停工損失。

5、關(guān)于雙方間借款問題。

工程公司與投資公司在《協(xié)議書》第四條約定，原先投資公司向工程公司借的500萬元款項，于2014年3月1日起，按月利息2.5%計算，直至本息還清之日。故工程公司依據(jù)該約定要求投資公司返還借款5000000元并支付利息，有事實和合同依據(jù)，參照《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十六條第一款的規(guī)定，借貸雙方約定的利率未超過年利率24%，出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持。本案中，雙方在《協(xié)議書》約定利息的年利率為30%(每月2.5%×12個月=30%）超出了上述司法解釋的規(guī)定，但借款利率可以年利率24%為限。

6、關(guān)于律師費、財產(chǎn)保全費及財產(chǎn)保全擔保費用。

根據(jù)《仲裁規(guī)則》第七十四條第（六）項規(guī)定，仲裁庭可以在裁決書中裁定敗訴方應(yīng)當補償勝訴方因辦理案件所支出的合理費用，但補償金額最多不超過勝訴方所得勝訴金額的百分之十。故本案中工程公司可要求投資公司承擔為辦理案件所支出的費用。

7、關(guān)于優(yōu)先受償權(quán)問題

根據(jù)《合同法》第二百八十六條規(guī)定，發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。本案中，投資公司應(yīng)向工程公司支付的工程價款為34490636.81元，該工程款在涉案工程折價或拍賣的價款范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)。

三、投資公司抗辯

（一）工程款付款條件尚未成就；

（二）工程公司主張賠償停工損失金額，缺乏事實依據(jù)；雙方簽訂的《協(xié)議書》并非投資公司的真實意思表示，是基于工程公司口頭承諾同意項目復(fù)工后，投資公司才簽署該協(xié)議。

（三）工程公司主張利息按照月息2.5%計算，違反了最高人民法院相關(guān)司法解釋規(guī)定。

（四）工程公司主張的律師費沒有法律依據(jù)。

（五）工程公司請求的財產(chǎn)保全費、財產(chǎn)保全擔保費均沒有法律依據(jù)，請求仲裁庭裁決予以駁回。

四、仲裁裁決

經(jīng)過律師團隊的專業(yè)研判及對案件的整體訴訟策略把握，最終仲裁委裁決如下：

（一）投資公司向工程公司支付工程款34490636.81元及違約金（違約金以49272338.3元為基數(shù),按每月2.5%的標準，從201X年X月X日起起計至所有款項及違約金付清之日止）；

（二）投資公司向工程公司返還5000000元并支付利息（利息以5000000元為本金，按年利率24%的標準，從201X年X月X日起起計至本息還清之日止）；

（三）投資公司向工程公司補償律師費1000000元、財產(chǎn)保全費5000元、財產(chǎn)保全擔保費430162元;

（四）對工程公司的其他仲裁請求不予支持；

（五）本案仲裁費541920元，由工程公司承擔108384元，由投資公司承擔433536元（該費用已由工程公司預(yù)繳，本會不予退還，投資公司應(yīng)逕付工程公司）。