作者：李詩萍

出品：高云合同

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為了更好地與各個領(lǐng)域的律師、法務(wù)深入交流合同實務(wù)工作中遇到的難題，本人將在本公眾號定期舉行合同實務(wù)問題探討及相關(guān)主題分享會，歡迎大家持續(xù)關(guān)注。

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今天給大家?guī)淼氖?，李詩萍律師的分享：違約方成功轉(zhuǎn)身為守約方的房屋買賣合同糾紛。

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李詩萍，廣東高睿律師事務(wù)所專職律師，合同六法線上實訓營第2營學員。

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各位晚上好，我叫李詩萍，是廣東高睿律師事務(wù)所的專職律師，也是合同六法第2營的學員，很高興也很榮幸受到月半的邀請，作為今晚的分享嘉賓。

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今晚的主題是，如何打贏證據(jù)不足的官司。要打官司，卻證據(jù)不足，這真的是一個很惡劣的情況。那么，如何補強證據(jù)，如何創(chuàng)造證據(jù)，如何善用舉證責任規(guī)則，便會直接影響訴訟結(jié)果。

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首先，是補強證據(jù)。

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證據(jù)對于訴訟至關(guān)重要，但是在現(xiàn)實中，往往要起訴時才發(fā)現(xiàn)證據(jù)不足，比如說，想追貨款，但卻只有零散的下訂單時的微信聊天記錄，而沒有完整的買賣合同；想追借款，但卻只有銀行轉(zhuǎn)賬記錄，而沒有借款合同甚至借條。其實作為法律人，我們深知，除非有法律法規(guī)強制規(guī)定要以書面形式訂立合同，否則，就算沒有合同，雙方都可以構(gòu)成事實上的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

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記得合同六法寫法篇所說的，起草合同的時候，可以按照履行合同的順序來構(gòu)建合同條款的框架，那么我們搜集證據(jù)和補強證據(jù)的時候，也可以按照履行合同的順序，逐一詢問客戶是否有相應(yīng)的證據(jù)，用事實來還原雙方之間交易時的約定，以及交易過程中對方的違約行為，逐漸形成證據(jù)鏈，達到訴訟目的。

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我曾經(jīng)辦理一個借款糾紛，代理債權(quán)人，委托時，債權(quán)人只有一張債務(wù)人簽名的借據(jù)和現(xiàn)金收據(jù)，沒有任何轉(zhuǎn)賬記錄或者微信聊天記錄予以佐證，然而，所涉金額是三十多萬，我們怕債務(wù)人當庭不承認借款，更怕三十多萬都是用現(xiàn)金來提供的這個事實難以說服法官，所以，只能想方設(shè)法再補強證據(jù)。在知道這三十多萬借款中，其實還包括了債務(wù)人累計拖欠的租金，以及借款用途是債務(wù)人開餐館需要資金，于是我們往這兩個方面補強證據(jù)，向法官還原了借款前因后果整個過程的事實，最終勝訴。

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很多時候，我們以為自己證據(jù)不足，其實是由于主觀思維被固化，認為某個案由就一定往某個方向去搜證，認為借款糾紛就是協(xié)議或者借條，加上轉(zhuǎn)賬記錄，往往忽略了現(xiàn)實生活的多樣化。證據(jù)，其實是法官在裁判中認定過去發(fā)生事實是真實存在的重要依據(jù)。我們搜集和補強證據(jù)的時候，可以結(jié)合案件事實，結(jié)合生活常理，結(jié)合生活習慣和邏輯，就能盡可能搜到更多證據(jù)，還原事實，增加勝率。

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第二，是創(chuàng)造證據(jù)。

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創(chuàng)造證據(jù)不同于偽造、捏造證據(jù)，后者是違法、犯罪的，而創(chuàng)造證據(jù)，是指用合法的手段，固定和展現(xiàn)客觀事實。

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我曾經(jīng)辦理一個二手房買賣合同糾紛，代理買方。當時這個買方找到我，說他簽完合同、支付了定金，但因為資金突然周轉(zhuǎn)不來，沒法承擔以后每個月的房貸，所以打算不買了，也就是想違約了。但是他既不想承擔違約責任，還想把已經(jīng)支付給賣家的定金一分不少拿回來。而賣方其實也想違約，因為他曾經(jīng)口頭提及過，希望可以提高交易價款。但是口頭的說法沒法搜證啊，賣家也應(yīng)該不會蠢到自己主動發(fā)條短信表明自己想變更合同，想違約吧。

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這時候就只能創(chuàng)造證據(jù)了。

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因為賣方的房屋本來就有按揭抵押貸款的，如果賣家想提高交易價款，那就很有可能還沒按照合同約定，先行去銀行辦理一次性還貸，也就是贖契。如果能搜集賣家違約的證據(jù)，這場官司就很好打了。但是我們又沒法知道賣家去了贖契沒有，所以只能“曲線救國”：

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我用買家的手機，前后發(fā)了兩次短信給賣家，提醒賣家記得按時去辦理一次性還貸，賣家眼看我們催促他履行合同，也就是不可能答應(yīng)他提高房屋交易價了，他就干脆就不再接買方的電話，當然也沒去銀行辦理一次性還貸。然后，我再正式發(fā)了律師函給賣方，要求他履行合同，他果然更急了，回復一個短信，要求提高交易價款。這下就穩(wěn)了，已經(jīng)有足夠的證據(jù)去起訴了，所以這場官司最終以認定賣方有違約行為，也遲延履行合同超過一定期限，裁決解除雙方合同。這樣，我的客戶，也就是買家，成功達到了他的目的。

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其實這個案件，聽起來有點是我們惡人先告狀，如果不是恰好賣方也想違約，我們可能根本沒辦法通過訴訟達到我們的目的。但是，我想說的是，我們平日接觸的案子都千奇百態(tài)，而且從我們接受委托時，到起訴、開庭，整個過程都是動態(tài)的，甚至雙方當事人的利益點都可能會不斷發(fā)生變化，所以我們的思維和策略千萬不要被現(xiàn)有的證據(jù)給固化，我們甚至可以結(jié)合合同六法談判板塊中的一些技巧，去獲取證據(jù)，創(chuàng)造證據(jù)，扭轉(zhuǎn)局面。

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最后，是善用舉證規(guī)則。

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民事訴訟一般都是“誰主張，誰舉證”，但有的情況下，適用的是舉證責任倒置規(guī)則，比如，主張合同關(guān)系成立的當事人，就要舉證證明合同訂立和生效的事實；主張合同關(guān)系變更，解除，撤銷的當事人，就要舉證證明發(fā)生了相應(yīng)的事由；主張合同已經(jīng)履行的當事人，負有履行義務(wù)的一方來舉證；等等。

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因此，我們不要一根筋的盲目搜集證據(jù)，有時候在我方證據(jù)不足的情況下，善用舉證責任倒置規(guī)則，把皮球踢回給對方，強調(diào)對方的舉證責任，指出對方證據(jù)的不合理性，可能比自己絞盡腦汁證明我媽是我媽、證明不存在的事情是不存在，更為有效。

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由于時間關(guān)系，我今晚的分享就到這里，期待和高云教練以及小伙伴們交流很多業(yè)務(wù)方面的經(jīng)歷和經(jīng)驗。謝謝！

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高云（本名汪宏杰），合同六法創(chuàng)始人，《民法典時代合同實務(wù)指南》主編。中國法學會法律文書研究會理事、中山大學法學院客座教授，廣州仲裁委員會仲裁員。1993年開啟法律從業(yè)生涯，主要從事企業(yè)投融資，并購重組和不良資產(chǎn)等業(yè)務(wù)，歷任多家律所主任，上市公司法務(wù)總監(jiān)，合規(guī)官等職務(wù)，先后出版《思維的筆跡》《公司法實務(wù)指南》等13本法律實務(wù)暢銷作品。