課代表來啦！視頻總結(jié)+詳細筆記

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視頻總結(jié)

1、正當(dāng)防衛(wèi)最重要兩個條件是緊迫性(當(dāng)法益存在現(xiàn)實侵害的可能性)和適度性（不能明顯超過必要限度，造成重大損失）

2、判斷是否明顯超過必要限度，要立足防衛(wèi)人防衛(wèi)時所處的情境，結(jié)合社會公眾的一般認(rèn)知作出判斷。

3、法律要傾聽民眾的呼聲，當(dāng)然也要超越民眾的偏見，不能像電腦一樣機械運算。

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目錄

一、什么是正當(dāng)防衛(wèi)

二、正當(dāng)防衛(wèi)的緊迫性

三、正當(dāng)防衛(wèi)的適度性

四、正當(dāng)防衛(wèi)案件分析

五、刑罰道德上的正當(dāng)性

一、什么是正當(dāng)防衛(wèi)

1、刑法上的正當(dāng)防衛(wèi)

第二十條　【正當(dāng)防衛(wèi)】為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負刑事責(zé)任。

　　正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

　　對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負刑事責(zé)任。

2、正常防衛(wèi)是一種私力救濟

在法治社會，私力救濟是被嚴(yán)格限制的緊急狀態(tài)下才能行使有限的私力救濟。因為正當(dāng)防衛(wèi)的本質(zhì)是正對不正，所以這個制度對于防御人不能太過苛求，應(yīng)當(dāng)有利于動員和鼓勵人民群眾見義勇為，積極同犯罪做斗爭。

任何暴力都必須適度，否則就可能造成更大的惡。因此法律規(guī)定正當(dāng)防衛(wèi)要符合很多條件。其中最重要的是緊迫性和適度性兩個基本要素。

二、正當(dāng)防衛(wèi)的緊迫性

1、什么是緊迫性？

就是只有當(dāng)法益存在現(xiàn)實侵害的可能性才具有緊迫性。如果不法侵害還沒有開始，或者不法侵害已經(jīng)結(jié)束，那就不能進行正當(dāng)防衛(wèi)。

2、如何判斷這個緊迫性？

應(yīng)該按照一般人的立場來對緊迫性進行判斷。換言之，我們要帶入當(dāng)事人的角色，設(shè)身處地綜合考慮TA所處的情境。

3、為什么緊迫性不能采取理性人的科學(xué)判斷標(biāo)準(zhǔn)？

①理性人

這是一種專家標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為在判斷緊迫性的時候，應(yīng)該站在專家那里產(chǎn)生。從事后的角度看，一個理性的人是否會存在緊迫性。（事后諸葛亮）

②一般人

這是常人標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為應(yīng)該按照普羅大眾的一般立場。從事前的角度看一般人是否覺得有緊迫性。

③結(jié)論

這個世界上很少有人是完全理性的，我們或多或少都會受到環(huán)境、情緒等諸多因素的影響。即便是專家也不可能保證百分之百的理性，法律他不是冰冷的理性機器，他要傾聽、感受并尊重民眾的血淚疾苦。站在事后角度的科學(xué)判斷，其實就像我剛才說的，事后諸葛亮的一種冷漠與傲慢。因此還是應(yīng)該按照一般人的立場來對緊迫性進行判斷。換言之，我們要帶入當(dāng)事人的角色，設(shè)身處地綜合考慮他所處的情境。

三、正當(dāng)防衛(wèi)的適度性

1、什么是適度性？

刑法具有明確規(guī)定，正當(dāng)防衛(wèi)不能明顯超過必要限度，造成重大損失。

也就是說衡量防衛(wèi)行為是否超過必要限度，主要是看行為是否是制止不法侵害所必需的。而是否必須又可以綜合考慮防衛(wèi)行為和侵害行為，在結(jié)果和行為上是否基本相適應(yīng)，是否出現(xiàn)了重大損失。

2、不能明顯超過必要限度，造成重大損失。這是并列關(guān)系還是或然關(guān)系呢？

并列

2020年8月，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部就發(fā)布了一個關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)的指導(dǎo)意見。在這個指導(dǎo)意見中就明確規(guī)定，認(rèn)定防衛(wèi)過當(dāng)應(yīng)當(dāng)同時具備明顯超過必要限度和造成重大損害，兩個條件缺一不可的。

3、如何判斷是否明顯超過必要限度？

判斷是否明顯超過必要限度，要立足防衛(wèi)人防衛(wèi)時所處的情境，結(jié)合社會公眾的一般認(rèn)知作出判斷。造成重大損害，是指造成不法侵害人重傷、死亡。如果只是造成輕傷或者輕傷以下?lián)p害，不再屬于這個重大損害。

四、正當(dāng)防衛(wèi)案件分析

1、正當(dāng)防衛(wèi)

一個女的被一個男的在地鐵上摟抱猥褻，女的氣壞了，用刑法書砸男的頭，結(jié)果導(dǎo)致男的腦溢血發(fā)作，當(dāng)場死亡。

雖然造成了重大損害，但是我覺得用書砸頭這種防衛(wèi)行為沒有超過必要限度，所以不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，那應(yīng)該以正當(dāng)防衛(wèi)論處。

2、過度防衛(wèi)

一個女的被一個男的在地鐵上摟抱猥褻，這個女的直接用兩個手指戳狼的眼睛，而且指甲特別長是把這位男的眼珠子都摳出來了。后來女的還發(fā)了一個視頻論，如何讓咸豬手變成瞎豬。

那這種行為就不宜理解為正當(dāng)防衛(wèi)。

五、刑罰道德上的正當(dāng)性

1、無論如何善行都不能夠論以犯罪

刑法是最嚴(yán)厲的懲罰手段，而這種懲罰必須具有道德上的正當(dāng)性。雖然一種違反道德的行為不一定是犯罪，但一種道德上被容忍甚至被鼓勵的行為一定不是犯罪。

在世界各國，消極道德主義，也即以道德的正當(dāng)性作為排除犯罪的理由都被普遍的認(rèn)可，無論如何善行都不能夠論以犯罪，否則違法就并非不義，反而成為榮耀了。

2、法律要傾聽民眾樸素的聲音，不能機械運算

當(dāng)前，個別案件它確實存在機械司法的問題。有些人將司法活動等同于電腦運算。這種無視民眾道德情感的行為，從司法者個人的角度而言可能是安全的。但從社會的角度，卻降低了司法的公信力。

刑法的合理性，它不是來自形而上學(xué)的推理，而是來源于他所服務(wù)的道德觀念。如果法律過于的剛性，司法的作用不是讓它變得更加的剛硬，而是用道德的潤滑劑讓法律變得柔軟，滿足民眾的常情常感。所以，司法要傾聽民眾樸素的聲音。

刑事責(zé)任的一個重要本質(zhì)是在道義上值得譴責(zé)。因此犯罪與否不是一個單純的專業(yè)問題。普羅大眾都有發(fā)聲和質(zhì)疑的權(quán)利，司法永遠不能超越社會良知的約束。這就是我平常經(jīng)常說的法律，要傾聽民眾的呼聲，當(dāng)然也要超越民眾的偏見。

3、思考

如果人類社會沒有道德原則，法律真的可以捍衛(wèi)底線嗎？