刑法學(xué)講義筆記整理10、11
010 舉輕以明重,舉重以明輕
一、當(dāng)然解釋
1、 當(dāng)然解釋:從現(xiàn)有法條中自然而然推導(dǎo)出來的解釋,雖然刑法條文沒有明確規(guī)定,但它其實已經(jīng)包含于法條的意思之中。
2、 當(dāng)然解釋表現(xiàn)為入罪和出罪兩個方面。對于入罪,標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)盡可能地嚴(yán)格,但出罪,標(biāo)準(zhǔn)沒有必要過于嚴(yán)苛。
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二、舉輕以明重
1、 入罪時舉輕以明重:當(dāng)輕的行為構(gòu)成犯罪,那重的行為更應(yīng)是犯罪。
2、 舉輕以明重的當(dāng)然解釋,必須要同時具備兩個條件才符合罪刑法定:
2.1 實質(zhì)上的當(dāng)然:就是舉輕以明重的意思。
2.2 形式上的當(dāng)然:只有當(dāng)輕的行為在邏輯上可以包容重的行為,才符合罪刑法定。
3、 例:刑法規(guī)定醉酒駕駛機(jī)動車構(gòu)成危險駕駛罪,但吸毒后駕駛不構(gòu)成危險駕駛罪,因為實質(zhì)上,毒駕比醉駕社會危害性更大,但是形式上毒駕顯然不能被醉駕這個概念所包容。
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三、舉重以明輕
1、 出罪時舉重以明輕:當(dāng)重的不構(gòu)成犯罪,那輕的更不構(gòu)成犯罪。
2、 只要在實質(zhì)上符合舉重以明輕的要求就可以出罪。
3、 即便認(rèn)為這種解釋屬于突破了語言的形式界限,但這種類推對行為人有利,可以限縮刑罰權(quán),也是符合罪刑法定原則的。
4、 例:自首的法律定義是犯罪后自動投案,如實供述,則那在犯罪過程中和警察對峙,經(jīng)警察勸說,放棄犯罪,繳械投降屬于自首。
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011 刑法解釋,朝著良善進(jìn)行
一、法律與道德的沖突
1、 一個表面上符合法條的行為不再理所當(dāng)然被認(rèn)為是犯罪,除非它侵犯了法益;一個侵犯法益的行為也不是想當(dāng)然地被視為犯罪,除非它違反了倫理道德,如果一種行為是倫理道德所鼓勵的,那它絕對不是犯罪。
2、 法律跟道德的沖突其實沒有我們想象的那么嚴(yán)重,因為我們可以通過合理的刑法解釋,來彌補(bǔ)法律跟道德良知的矛盾。法律一定要追求公平和正義,所以解釋要朝著良善去解釋,而不是朝著邪惡去解釋。
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二、正義真的存在嗎
1、 在《理想國》一書中有三派鮮明的立場:
1.1柏拉圖假蘇格拉底之口認(rèn)為正義是客觀存在的。
1.2 色拉敘馬霍斯認(rèn)為正義只是相對的。沒有絕對的對,也沒有絕對的錯,強(qiáng)權(quán)即真理。
1.3 持懷疑論,不知道有沒有正義,也許有,也許沒有,一直處于懷疑之中。
2、 羅翔老師認(rèn)為客觀存在的原因:
2.1 從邏輯上,當(dāng)你認(rèn)為一個事情不正義的時候,一定在邏輯上有一個反對面叫正義。如果沒有正義,那么你所說的不正義毫無意義。相對主義所謂的沒有絕對的對,也沒有絕對的錯,是自相矛盾的,因為它的主張本身就是絕對的。
2.2 經(jīng)驗論:人的所有感覺一定有所投射的客觀對象。人類有對正義的感覺是因為一定存在一個正義所指向的對象
2.3 類比論:雖然人所畫的所有圓都并非完美的圓,但是“圓”這個概念是客觀存在的。