• 中國教育法制評論

勞凱聲

• 學(xué)生權(quán)力與規(guī)制

• 論對公立大學(xué)招生正義的司法審查

• 公立高等學(xué)校作為接受國家財政投入的事業(yè)單位，在作為民事主體進(jìn)行民事活動之外，還代表國家行駛著一定的行政管理權(quán)，在形勢這些權(quán)力時具備行政主體資格。

• 公立高等學(xué)校的招生行為是公立高等學(xué)校基于法律授予的自主權(quán)所從事的公共行政活動。

• 受教育權(quán)作為公民的一項(xiàng)基本權(quán)力，已得到世界大多數(shù)的法律認(rèn)可，在過去的142個國家的憲法中，規(guī)定了公民受教育權(quán)的站51.4%。

• 公立高等學(xué)校作為接受國家財政投入的事業(yè)單位，在作為民事主體進(jìn)行民事活動之外，還代表國家行使著一定的行政管理權(quán)，在形式這些權(quán)力時具備行政主體資格。

• 特別權(quán)力關(guān)系是國家和公民之間的一種緊密關(guān)系，其中主要指教育關(guān)系、監(jiān)獄管理關(guān)系和其他設(shè)施關(guān)系，以及公務(wù)員關(guān)系和兵役關(guān)系。

• 教育關(guān)系作為特別權(quán)力關(guān)系的一種，也被完全排除在司法審查之外。

• 在我國目前條件下，某些事業(yè)單位，社會團(tuán)體，雖然不具有行政機(jī)關(guān)的資格，但是法律賦予它形式一定的行政管理職權(quán)。這些單位、團(tuán)體與管理相對人之間不存在平等的民事關(guān)系，而是特殊的行政管理關(guān)系。它們之間因管理行為而發(fā)生的爭議，不是民事訴訟，而是行政訴訟。

• 因此，公立高等學(xué)校行使法律法規(guī)賦予的行政管理職權(quán)并以管理者的身份出現(xiàn)時，公立高等學(xué)校就因法律法規(guī)的授權(quán)而具有行政主體法律地位，其與相對人（主要是學(xué)生和教師）之間不是平等的民事關(guān)系，而是特殊的行政管理關(guān)系。

• 私法是為實(shí)現(xiàn)個人權(quán)力而放任平等主體基于意思自治的交往自由

• 公法為保障個人權(quán)力而對政府進(jìn)行約束

• 所以，高效招生行為具有明顯的行政權(quán)力特征，有較強(qiáng)的公共行政色彩

• 招生具有單方意志性

• 招生權(quán)具有顯著的強(qiáng)制性

• 招生行為的效力先定性十分顯著

• 一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力，這是萬古不易的一條經(jīng)驗(yàn)，有權(quán)益的人們使用權(quán)力一直到遇有界限的地方才休止，孟德斯鳩，1995

• 公立高等學(xué)校的招生自主權(quán)作為推動我國高等教育多元化的一種手段，在其不斷擴(kuò)大的過程中出現(xiàn)的各種權(quán)力異化和權(quán)力腐敗給公民的受教育權(quán)和其他權(quán)利造成的侵害也在增多。司法審查是為公民權(quán)力提供救濟(jì)的最后一道防線。所以，為做到對公立高等學(xué)校的招生自主權(quán)的有力監(jiān)督，充分保護(hù)學(xué)生的受教育權(quán)，必須將鞏立高等學(xué)校的招生行為納入司法審查的范圍。

• 法律問題和事實(shí)問題相互勾連，無明顯的界分，并不形成非此即彼的關(guān)系。

• 圍繞著招生簡章，有幾個基本問題需要予以關(guān)注：

• 第一，招生簡章本身的合法性問題

• 第二，對于綜合信不過大學(xué)而言，學(xué)校的招生簡章與學(xué)校各院系本身制定的具體招生細(xì)則 管理之間的關(guān)系應(yīng)該如何處理

• 下位法 ?上位法

• 特別規(guī)定與普遍性規(guī)定

• 第三，招生簡章公布之后，如果學(xué)校擅自更改招生簡章中已經(jīng)公布的錄取規(guī)則，對于考生的利益又應(yīng)該如何予以保護(hù)

• 學(xué)校辦學(xué)失范現(xiàn)象透析

• 一 概念界定 社會學(xué)研究認(rèn)為，所謂失范，就是社會秩序紊亂和道德失衡的反動傾向 是一種以實(shí)際的事實(shí)表現(xiàn)出存在的“反?！睜顟B(tài) 本文的學(xué)校辦學(xué)失范的概念是指當(dāng)前教育實(shí)踐中發(fā)生的學(xué)校內(nèi)部運(yùn)作不規(guī)范的事實(shí)

• 辦學(xué)行為包括舉辦學(xué)校的行為和運(yùn)作學(xué)校的行為

• 學(xué)校內(nèi)部的運(yùn)作行為的管理行為，具體工作角度分，學(xué)生管理 教師管理 教學(xué)管理 德育工作管理 ?安全工作管理 體育衛(wèi)生工作管理 ?財務(wù)管理

• 主體分，學(xué)校管理人員的管理行為 ?教師的施教行為 學(xué)校其他人員的有關(guān)行為

• 反映我國各類學(xué)校在規(guī)范辦學(xué)方面存在的主要問題

• 教師個人素質(zhì)有待提高：法律意識 心理素質(zhì) 教育價值觀 事實(shí)證明，教育已經(jīng)是一個越來越需要講究工作策略 藝術(shù)和技巧的職業(yè)，教師也是一支越來越專業(yè)化的隊(duì)伍 教師必須恪守終身學(xué)習(xí)的理念，不斷提升教育價值觀，并以研究的態(tài)度對待教育工作，尤其研究學(xué)生，處理好教師主導(dǎo)地位與學(xué)生的學(xué)習(xí)主體地位之間的關(guān)系

• 辦學(xué)行為規(guī)范有待健全：內(nèi)部規(guī)范 外部規(guī)范 行政部門與學(xué)校管理權(quán)限劃分有待明晰 學(xué)校財務(wù)管理制度需要健全 學(xué)校收費(fèi) 辦班行為需要加強(qiáng)約束 學(xué)校安全制度需要完善

• 高校教師學(xué)術(shù)道德建設(shè)和學(xué)術(shù)管理體制有待完善

• 高效招生行為規(guī)范話及信息的社會公開程度有待提高

• 民辦學(xué)校辦學(xué)資質(zhì)核查和辦學(xué)監(jiān)管需要加強(qiáng)

• 教育體制改革中的高等學(xué)校公共性問題

• 現(xiàn)代社會的公共性理念以及實(shí)現(xiàn)機(jī)制可以區(qū)分為國家公共性與社會公共性

• 高等學(xué)校公共性的重構(gòu)必須在政府與市場兩種不完善的機(jī)制之外尋求新的實(shí)現(xiàn)機(jī)制

• 公共性問題是一個現(xiàn)代性語境下的社會歷史問題

• 國家公共性是公共權(quán)力領(lǐng)域的基本屬性

• 國家公共性的實(shí)現(xiàn)機(jī)制特征：

• 以國家公權(quán)力為基礎(chǔ)

• 以自上而下的科層制為組織形式

• 以國家財政為保障條件

• 強(qiáng)制性地以國家和社會公共利益為目標(biāo)

• 以行政管理為主要調(diào)控手段

• 以國家功法為調(diào)整和規(guī)范機(jī)制

• 社會公共性

• 并不基于強(qiáng)制性的制度化要求，而是出于一種社會組織和個人的利他主義動機(jī)驅(qū)使下的自主自愿選擇

• 以公民自愿和半自愿的合作關(guān)系為基礎(chǔ)

• 在國家所提供的政策和法律框架內(nèi)以法人自治為基本形式

• 以多渠道的經(jīng)費(fèi)籌措機(jī)制為保障

• 以社會利益為目標(biāo)

• 以經(jīng)濟(jì)和法律調(diào)控為主，以行政管理為輔的管理形式

• 以社會法為基本調(diào)整和規(guī)范機(jī)制

• 公共性是現(xiàn)代教育的本質(zhì)屬性，是現(xiàn)代教育區(qū)別于以往任何形式教育的重要特征

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• 因此，傳統(tǒng)的高效與政府關(guān)系沒有發(fā)生根本性的改變，仍然構(gòu)成一種隸屬性為基本特征 以命令與服從為基本內(nèi)容的縱向型的法律關(guān)系 這是一種典型的內(nèi)部行政法律關(guān)系 計劃經(jīng)濟(jì)體制下的高等學(xué)校的那種國家公共性形式雖然有所松動，但是其影響依然存在。

• 新的價值觀：市場競爭 學(xué)校自主 法人化管理 ?經(jīng)濟(jì)效益 教育成本分擔(dān) 教育服務(wù)

• （三）高等學(xué)校的商業(yè)化和行政化

• 1 權(quán)力失控與高等教育的商業(yè)化問題 公信力下降 ?招生腐敗 無序競爭 壟斷 內(nèi)部被市場機(jī)制寢室

• 2 過渡規(guī)制與高等學(xué)校的行政化問題 政府對所屬高效內(nèi)部事務(wù)直接干預(yù)和管理 明顯管理法色彩

• 高等學(xué)校公共性的分裂實(shí)際上是社會轉(zhuǎn)型過程中國家邏輯和市場邏輯的對立在高等教育領(lǐng)域中的反映

• 《物權(quán)法》實(shí)施中公立高校財產(chǎn)權(quán)利的解釋與建構(gòu)

• 在公立高校中，區(qū)分國家所有和非國家所有是認(rèn)識高效法人所有權(quán)的重要認(rèn)識維度

• 但是在高效學(xué)校財產(chǎn)的處分權(quán)行使中，教育教學(xué)目的用途財產(chǎn)和非教育教學(xué)目的用途財產(chǎn)是重要認(rèn)識維度

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• 國家出資所需要保護(hù)的是辦學(xué)目的而不是國家對財產(chǎn)的所有或者擁有 高等教育乃至整個教育都是私人事務(wù)（歷史上），國家并不甘于 但是進(jìn)入資本主義社會以后，國家對教育的干預(yù)明顯增強(qiáng) 教育越來月成為國家的基本責(zé)任

• 國家保留部分財產(chǎn)所有權(quán)不利于高等學(xué)校法人對物權(quán)的行使

• 對高效獨(dú)立支配的部分財產(chǎn)由國家保留所有權(quán)之制不符合《物權(quán)法》的權(quán)利公示原則以及實(shí)踐中的做法

• 承認(rèn)公立學(xué)校法人對全部財產(chǎn)所有權(quán)的同事應(yīng)該限制特定財產(chǎn)權(quán)力的行使

• 1 建立用途公示與登記制度 對象：動產(chǎn) ?不動產(chǎn) 來源：國家撥款 ?社會捐贈 經(jīng)營自有資金所獲得的財產(chǎn) 經(jīng)過登記的財產(chǎn)只能用以登記的用途 登記的機(jī)關(guān)應(yīng)該是教育行政機(jī)關(guān)

• 經(jīng)過登記的教育教學(xué)用財產(chǎn)所有權(quán)不能轉(zhuǎn)讓

• 財產(chǎn)保全 清償債務(wù)與破產(chǎn)財產(chǎn)的限制與例外

• 2 在教育教學(xué)用途的財產(chǎn)上不能使用工程款優(yōu)先受償權(quán)

• 獨(dú)立財產(chǎn)是法人成立的基本要件，無財產(chǎn)，即無人格

• 民辦高等教育行政管理體制的問題與政策和法律創(chuàng)新

• 問題

• 民辦教育專門性管理機(jī)制缺失

• 中央和地方政府權(quán)限劃分不清晰

• 民辦教育行政管理機(jī)制職能履行不當(dāng)

• 民辦高等教育管理未能依法行政 民辦高效缺乏辦學(xué)自主權(quán)

• 有法不依 對民辦高等教育管理的隨意性較強(qiáng)

• 法律有空隙，民辦高效缺乏辦學(xué)自主權(quán)

• 完善

• 以立法的方式科學(xué)規(guī)定并設(shè)置我國民辦高等教育權(quán)威管理機(jī)構(gòu)

• 借鑒國際先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)以立法行使嚴(yán)格界定我國民辦高等教育行政管理機(jī)構(gòu)的權(quán)限與職能

• 借助法律手段明晰政府與民辦高效的關(guān)系 如何在政府統(tǒng)一管理與民辦高效自治之間尋找一個平衡點(diǎn) 大學(xué)始終與國家需要緊密聯(lián)系

• 從政策制定上加強(qiáng)政府的服務(wù)意識，保證民辦高效的辦學(xué)自主權(quán) 要實(shí)現(xiàn)我國高等教育大眾化，就要哥哥好更快地發(fā)展我國民辦高等教育事業(yè) 而發(fā)展民辦高等教育，政府提供健康的行政管理體制與法制環(huán)境則是重中之重

• 我國民辦高等學(xué)校法人地位的變遷

• 民辦高等學(xué)校的法人地位經(jīng)歷了從事業(yè)單位法人到民辦事業(yè)單位法人到民辦非企業(yè)單位法人

• 任何法律都是文化和經(jīng)濟(jì)的綜合產(chǎn)物，任何一種法律制度離開了特定國家的特定歷史文化背景都是無法解釋的

• 民辦高等學(xué)校內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)如何實(shí)現(xiàn)分權(quán)制衡發(fā)展，政府應(yīng)該如何確立教育行政干預(yù)的方式，以及民辦高等學(xué)校與教師和學(xué)生直接按的皮革等七月關(guān)系，在何種范圍內(nèi)，以何種手段受公益性的限制則是解決了民辦學(xué)校的法人類型以后有待進(jìn)一步思考的問題

• 學(xué)生權(quán)益保障

• 入學(xué)機(jī)會的公平

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• 中小學(xué)校園權(quán)力環(huán)境現(xiàn)狀調(diào)查研究

• 無障礙設(shè)施的建設(shè) 組中學(xué)生的發(fā)型與服裝穿著發(fā)版 不得隨便公布考試成績和排名 提供多樣化圖書資料以滿足血汗俄國全面發(fā)展的需要，以及紀(jì)律處分中引入“無錯推定”原則

• 自考助學(xué)機(jī)構(gòu)學(xué)生權(quán)益法律保障的現(xiàn)狀 問題與完善

• 不如意之處：規(guī)范性文件層次較低；個地方權(quán)利義務(wù)內(nèi)容不明晰；懲罰力度國慶，難以震懾；學(xué)生維權(quán)正式救濟(jì)渠道運(yùn)用較少 個案 無法反復(fù)使用 規(guī)定抽象，無法適用

• 高等學(xué)校學(xué)生法律問題研究

• 高校學(xué)生分類管理

• 性質(zhì)上，應(yīng)該將高效定位為公法上的社團(tuán)法人而非財團(tuán)法人 處于高等教育目的，物最終以服務(wù)育人為目的

• 高校學(xué)生權(quán)利

• 學(xué)習(xí)權(quán) 獲得公正評價權(quán) 有限成員權(quán)

• 高校學(xué)生義務(wù)

• 公民權(quán)利受到高校學(xué)生身份的限制

• 接受高校管理 遵守高校規(guī)章制度

• 繳納學(xué)費(fèi) ?相關(guān)費(fèi)用

• 在規(guī)定年限內(nèi)完成規(guī)定的學(xué)習(xí)任務(wù) ?接受高校的學(xué)術(shù)評價

• 接受高校的道德評價

• 其他義務(wù)

• 發(fā)展中的高校學(xué)生權(quán)力

• 知情權(quán) 隱私權(quán) 財產(chǎn)權(quán) 人格尊嚴(yán)權(quán)和個人情感權(quán)

• 學(xué)習(xí)保障權(quán) 住宅權(quán) 評價權(quán)

• 教師聘任合同研究

• 探尋權(quán)力與契約的最佳契合

• 教育行政的民主精神+自由意志話 經(jīng)濟(jì)目的化

• 教師管理方式 權(quán)力因素

• 不是簡單的用民事合同及其制度來涵蓋和規(guī)范的

• 公立學(xué)校教師聘用合同的解除事由 立法少，理論研究也空白

• 與美國相比，我國教師聘用合同解除事由欠缺

• 事由對象不明確

• 事由欠缺分類與分層

• 事由較少

• 缺乏概括性事由

• 抄襲與搬用

• 美國教師聘用合同解除事由存在的問題

• 無標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)建，事由之間存在重復(fù)和被包容的現(xiàn)象

• 事由不分故意 過失 ?非故意或過失

• 事由內(nèi)容太寬泛

• 教育立法研究

• 英國2008年《學(xué)校招生錄取規(guī)章》的主要內(nèi)容及對我國教育立法的啟示

• 立法咨詢期；以生為本；體現(xiàn)與尊重教育的民主性；服務(wù)型；具有可操作性；正當(dāng)程序的遵守；保障機(jī)制的完善

• 制度專題研究

• 教育行政聽證制度述略

• 改革受挫乃至失敗，往往歸咎于政策出臺太草率，決策過程不民主

• 法治社會要求政策制定要信息公開，程序透明

• 建立聽證制度是完善教育法制建設(shè)依法治教的重要緩解

• 價格聽證等聽證實(shí)踐為教育聽證制度的全面實(shí)施提供了借鑒

• 問題：

• 1 聽證范圍狹窄

• 2 聽證主持人身份不獨(dú)立 ?回避制度不臣弟

• 3 聽證結(jié)果對行政決策和立法缺乏約束力，聽證結(jié)果的效力層次偏低

• 4 聽證會的相關(guān)材料信息公開不充分 不完整5 聽證制度的社會認(rèn)知度不高 影響力不大

• 高等學(xué)校教授委員會制度：變革與構(gòu)建

• 高等學(xué)校教授委員會制度：研究與評論