上海童石網(wǎng)絡(luò)科技股份有限公司與上海玄霆娛樂信息科技有限公司著作權(quán)許可使用合同糾紛二審民事判決書

http://wenshu.court.gov.cn/content/content?DocID=32e4beb1-6af5-44ec-933f-aa69008de4e1&KeyWord=%E5%85%A8%E8%81%8C%E9%AB%98%E6%89%8B

上海知識產(chǎn)權(quán)法院

民 事 判 決 書

（2019）滬73民終35號

上訴人(原審被告)：上海童石網(wǎng)絡(luò)科技股份有限公司，注冊地上海市虹口區(qū)。

法定代表人：王紅君，總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：姜麗華，女。

被上訴人(原審原告)：上海玄霆娛樂信息科技有限公司，住所地中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)碧波路XXX號XXX幢XXX室、XXX室。

法定代表人：吳文輝，執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：劉建法，上海市錦天城律師事務所律師。

委托訴訟代理人：顧盛妍，上海市錦天城律師事務所律師。

上訴人上海童石網(wǎng)絡(luò)科技股份有限公司(以下簡稱童石公司)因與被上訴人上海玄霆娛樂信息科技有限公司(以下簡稱玄霆公司)著作權(quán)許可使用合同糾紛一案，不服上海市浦東新區(qū)人民法院(2018)滬0115民初17005號民事判決，向本院提起上訴。本院立案后依法組成合議庭進行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

上訴人童石公司提出上訴請求：撤銷一審判決，發(fā)回重審或依法改判。事實與理由：上訴人不存在違約情形。1.根據(jù)國家新聞出版總署的規(guī)定，民營公司無圖書出版資質(zhì)，必須與擁有法定出版資質(zhì)的出版機構(gòu)合作出版。據(jù)此，上訴人于2015年與南京大學出版社合作出版《全職高手》漫畫單行本，但因南京大學出版社的審批規(guī)則流程以及國家新聞出版總署的政策規(guī)定，該單行本在出版過程中，歷經(jīng)多次內(nèi)容修改方于2017年出版。上訴人延遲出版系因客觀原因造成，且出版過程均與被上訴人溝通，其未提出過異議。2.雖然首印數(shù)量沒有達到雙方約定的數(shù)量，但上訴人已按雙方約定的最低結(jié)算版稅予以支付，被上訴人并沒有由此遭受損失。3.上訴人制作部分周邊產(chǎn)品僅是為了宣傳推廣《全職高手》漫畫作品作為贈品贈送的，未銷售過該漫畫作品的周邊產(chǎn)品，沒有獲得任何經(jīng)濟收益。上訴人微博內(nèi)容僅是為了配合上訴人2014年申請的上海市服務業(yè)引導資金項目的建設(shè)需要，上訴人并沒有實際銷售。綜上，一審法院認定上訴人違約，沒有事實依據(jù)。

被上訴人玄霆公司稱，一審法院認定事實清楚正確，請求維持原判。1.上訴人作為專業(yè)的出版商，國家出版政策并非系其簽訂合同不可預見的因素，上訴人出版時間遠晚于約定時間，被上訴人之前未提出異議系為了減少損失，并非認可其出版時間。2.上訴人首印數(shù)量沒有達到約定的數(shù)量是事實，已經(jīng)構(gòu)成違約。3.上訴人與餓了么平臺合作，而且其微博顯示參加展會宣傳銷售涉案漫畫周邊產(chǎn)品。故上訴人已構(gòu)成違約。

玄霆公司向一審法院提出訴訟請求：1.判令解除雙方簽訂的《〈全職高手〉漫畫改編授權(quán)協(xié)議》及《〈漫畫改編授權(quán)協(xié)議〉補充協(xié)議》；2.判令童石公司支付違約金人民幣22萬元。

一審法院認定以下事實：

一、雙方合同簽訂情況及童石公司更名情況

2014年2月10日，玄霆公司與王冬(筆名：蝴蝶藍)簽訂了《文學作品轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定王冬將其創(chuàng)作的文學作品《全職高手》(含各語言版本)在全球范圍內(nèi)的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)及該作品各形式(含電子形式)的匯編權(quán)、改編權(quán)、復制權(quán)等以及其他著作權(quán)財產(chǎn)權(quán)利【包括但不限于著作權(quán)法第十條第一款第(五)項至第(十七)項規(guī)定權(quán)利，同時也包括該作品(僅限于作品本身，不含該作品經(jīng)匯編、改編等形成的演繹作品)于中國境內(nèi)以漢語簡體字出版發(fā)行紙質(zhì)介質(zhì)圖書的權(quán)利】全部永久轉(zhuǎn)讓于玄霆公司。該協(xié)議下方王冬落款時間為2013年10月30日，玄霆公司的落款時間為2014年2月10日。

2013年12月3日，玄霆公司(甲方)與上海童石網(wǎng)絡(luò)科技有限公司(乙方)簽訂《〈全職高手〉漫畫改編授權(quán)協(xié)議》(以下簡稱授權(quán)協(xié)議)，主要內(nèi)容約定如下：甲方在中國大陸范圍內(nèi)獨家授權(quán)乙方行使將授權(quán)作品《全職高手》改編成彩色漫畫的復制權(quán)、改編權(quán)。授權(quán)金為12萬元，由乙方自授權(quán)協(xié)議生效日起15個工作日內(nèi)向甲方支付。乙方承諾至少出版漫畫單行本8冊，每冊定價不低于10元，每冊首印至少5萬本。乙方按照階梯版稅率與甲方結(jié)算漫畫單行本版稅。出版單行本后，每冊應給甲方樣書10本。涉及漫畫作品改編的周邊產(chǎn)品，甲方授權(quán)乙方獨家運營。乙方將所有周邊產(chǎn)品的運營收入的3%作為授權(quán)金向甲方支付。乙方每制作一種種類的周邊產(chǎn)品，都需與甲方再次簽訂補充協(xié)議與本協(xié)議一同生效。授權(quán)期限為協(xié)議生效之日起7年。乙方應在本協(xié)議生效后24個月之內(nèi)至少出版本漫畫作品單行本的第一冊，否則，此協(xié)議自動終止，甲方收回一切權(quán)利。乙方應當在漫畫作品復制發(fā)行時在包裝物封面的顯要位置放置甲方的LOGO及生成的二維碼。

之后，玄霆公司(甲方)與上海童石網(wǎng)絡(luò)科技有限公司(乙方)簽訂了編號為DWBQ-XXXXXXXX的《〈漫畫改編授權(quán)協(xié)議〉補充協(xié)議》(以下簡稱補充協(xié)議)，該補充協(xié)議將之前雙方簽訂的《〈全職高手〉漫畫改編授權(quán)協(xié)議》簡稱為原協(xié)議，并就原協(xié)議內(nèi)容達成如下主要補充條款：第一條：甲乙雙方同意并確認，當且僅當乙方同時滿足以下條件時，甲乙雙方可以繼續(xù)履行原協(xié)議：(1)乙方在2015年4月30日前，向甲方支付原協(xié)議預付款20萬元；(2)乙方在2016年12月30日前，總計就《全職高手》的漫畫向甲方支付費用不低于32萬元；(3)乙方在繼續(xù)履行原協(xié)議過程中，不得存在任何其他違約行為(包括但不限于付款延遲等情況)。乙方同意并確認，上述條件是甲乙雙方繼續(xù)履行原協(xié)議的前提和基礎(chǔ)，如乙方未滿足上述條件中的任何一條約定，甲方有權(quán)立即單方解除原協(xié)議，收回所有授權(quán)且無需另行書面通知乙方，同時甲方授權(quán)的所有費用不予退還。第三條：乙方同意并確認，截止至本協(xié)議簽訂之日，乙方未就原協(xié)議向甲方支付任何費用。第四條：乙方明確知曉且同意，本補充協(xié)議是基于甲方對于乙方的理解和寬容所作出讓步所做，乙方對于本協(xié)議項下一切應履行的義務均知曉且明確，如因乙方違反本補充協(xié)議項下約定導致甲方單方解除原協(xié)議的，乙方還應向甲方支付22萬元作為違約金，乙方承諾無論在何種情況下，針對本條所述違約金均不得減免。

2015年5月4日，經(jīng)上海市工商行政管理局核準，上海童石網(wǎng)絡(luò)科技有限公司變更企業(yè)名稱為上海童石網(wǎng)絡(luò)科技股份有限公司。

二、童石公司付款及玄霆公司開票情況

玄霆公司共向童石公司出具了兩張發(fā)票，分別是：2013年12月19日12萬元，貨物或應稅勞務名稱一欄中載明“《全職高手》漫畫授權(quán)金”；2015年4月14日20萬元，貨物或應稅勞務名稱一欄中載明“漫畫預付金”。

童石公司共向玄霆公司付款32萬元，分別是：2014年2月12日支付了12萬元，銀行付款回單的摘要一欄中載明“稿費”，童石公司記帳的銀行憑證中載明“支付全職高手漫畫改編費”；2015年4月14日支付了8萬元，銀行付款回單的摘要一欄中載明“授權(quán)金”，童石公司記帳的銀行憑證中載明“支付玄霆《全職高手》授權(quán)金”；2016年12月30日支付了12萬元，銀行付款回單的摘要一欄中載明“全職高手版稅”，童石公司記帳的付款單中載明“付玄霆《全職高手》12萬元版稅”。

一審審理中，雙方一致確認前述32萬元中第1筆12萬元為授權(quán)金，第3筆12萬元為版稅。但對于第2筆8萬元費用的性質(zhì)存在不同認識，玄霆公司認為是授權(quán)金，童石公司認為是版稅。

三、涉案合同履行情況

(一)圖書出版情況

2017年9月，漫畫書《全職高手》1-4冊由南京大學出版社出版。該四冊書版權(quán)頁均載明：著者蝴蝶藍、字數(shù)180千字(第1冊和第4冊)和166千字(第2冊和第3冊)、定價25元、版次2017年9月第1版第1次印刷。在該四冊書封面內(nèi)頁有原著作者蝴蝶藍的介紹，并稱其為起點中文網(wǎng)著名作家。該內(nèi)頁下方有“大角蟲”的二維碼。封底則為每冊書的劇情簡介，下方有“閱文集團”和“大角蟲漫畫”的圖標。2018年4月18日，童石公司向玄霆公司寄送了10套40本樣書(共四冊，每冊10本)。雙方一致確認首印量為15000本。

2018年4月2日，南京大學出版社出具《情況說明》，稱：根據(jù)我國圖書出版的相關(guān)法律法規(guī)，民營公司無圖書出版權(quán)，因此2015年，上海童石網(wǎng)絡(luò)科技股份有限公司與我社(南京大學出版社)采取“出版合作”的形式出版《全職高手》漫畫單行本，即由我社負責辦理書號等出版手續(xù)，并開具委印單和發(fā)行委托書。但因我社審批規(guī)則流程以及新聞出版總署的規(guī)定，該書在出版過程中，為符合國家政策規(guī)定，歷經(jīng)多次內(nèi)容修改，該單行本于2017年出版。

(二)宣傳推廣情況

2018年1月10日，在上海市盧灣公證處公證員宋澄和工作人員王恒冰的現(xiàn)場監(jiān)督下，玄霆公司的委托代理人許青野使用該公證處計算機及網(wǎng)絡(luò)接口接入互聯(lián)網(wǎng)，進行了如下主要操作：1、打開“360安全瀏覽器”，清除上網(wǎng)痕跡后，在搜索框中輸入“新浪微博”并點擊搜索結(jié)果第一條，進入新浪微博首頁；2、登錄許青野提供的微博帳號，隨后在新浪微博內(nèi)分別搜索“大角蟲漫畫”“樂漫雜志”“餓了么網(wǎng)上訂餐”“漢堡王中國”等，依次對相應微博的內(nèi)容進行瀏覽；3、返回新浪微博的搜索頁面，在搜索框內(nèi)輸入“全職高手漢堡王”，對隨后的部分搜索結(jié)果進行瀏覽；4、在瀏覽器地址欄內(nèi)輸入“http：//www.kidstone.cn”后進入該網(wǎng)站，對相關(guān)內(nèi)容進行了瀏覽；5、在瀏覽器地址欄內(nèi)輸入“http：//www.miitbeian.cn”后進入工信部ICP備案查詢網(wǎng)站，對“上海童石網(wǎng)絡(luò)科技股份有限公司”“上海拉扎斯信息科技有限公司”“滬I**備XXXXXXXX號”的相關(guān)備案信息進行了查詢。上海市盧灣公證處對上述操作過程進行了錄像、制作光碟，并出具(2018)滬盧證經(jīng)字第66號公證書。上述公證瀏覽內(nèi)容顯示主要內(nèi)容如下：童石公司系《樂漫》雜志和大角蟲漫畫APP的所有者和運營主體；《樂漫》雜志和大角蟲漫畫分別在2014年9-11月及2015年11-12月間多次發(fā)微博宣傳《全職高手》的漫畫周邊產(chǎn)品并配有多幅參加相關(guān)動漫展會展示和現(xiàn)場售賣該些周邊產(chǎn)品的照片；大角蟲漫畫、餓了么網(wǎng)上訂餐和漢堡王中國在2018年1月分別發(fā)微博宣傳“葉修福利堡”折扣套餐，并隨餐贈送相關(guān)周邊產(chǎn)品。童石公司系網(wǎng)站www.kidstone.cn的備案主體。上海拉扎斯信息科技有限公司系餓了么網(wǎng)上訂餐網(wǎng)站的備案主體。滬I**備XXXXXXXX號的備案主體為漢堡王(中國)投資有限公司。

同日，在上海市盧灣公證處公證員宋澄和工作人員王恒冰的現(xiàn)場監(jiān)督下，玄霆公司的委托代理人許青野使用該公證處提供的手機及無線網(wǎng)絡(luò)，進行了如下操作：1、進行手機清潔性檢查后點擊微信并登錄，進入首頁后在搜索欄內(nèi)輸入“餓了么網(wǎng)上訂餐”并點擊進入該帳號。2、點擊關(guān)注“餓了么網(wǎng)上訂餐”后進入該帳號主頁，點擊“查看歷史消息”，在顯示的頁面中滑動手機屏幕并點擊“餓動漫│納尼？真的是《全職高手》的葉修？”的標題后打開該條消息主文。對該文進行瀏覽并截屏，文中稱餓了么、大角蟲漫畫、漢堡王聯(lián)合推出“葉修福利堡”并有“買就送限量福利卡和貼紙”活動，同時配有多幅宣傳海報及漢堡王門店宣傳照片。3、返回微信首頁，在搜索欄內(nèi)輸入“大角蟲漫畫”并點擊進入該帳號，顯示帳號主體為童石公司。關(guān)注后查看歷史消息，點擊“【全職高手】超人氣coser探店漢堡王：線下合作還能這么玩！”的消息后查看全文，該文宣傳稱《全職高手》漫畫版將與餓了么、漢堡王開展合作，并推出“葉修福利堡”折扣套餐，在餓了么線上購買該套餐的還可獲贈相關(guān)周邊禮品等。文中還配有多幅相關(guān)的宣傳照片。4、退出微信，點擊“應用市場”，分別搜索“餓了么”和“大角蟲漫畫”并下載及安裝該兩個APP。分別點擊已安裝好的前述兩個APP，瀏覽查看與漢堡王、葉修福利堡、全職高手等相關(guān)的內(nèi)容。上海市盧灣公證處對上述操作過程進行了截屏、制作光碟，并出具(2018)滬盧證經(jīng)字第67號公證書。

(三)漢堡王的銷售情況

2018年1月8日，上海市盧灣公證處公證員宋澄和工作人員王恒冰隨同玄霆公司的委托代理人許青野共同前往位于上海市徐匯區(qū)瑞平路XXX號XXX樓H-019(漢堡王綠地繽紛城餐廳)?，F(xiàn)場監(jiān)督許青野在該店購買了“餓了么葉修單特”套餐、“餓了么葉修雙特”套餐各一份，現(xiàn)場取得了《訂票單據(jù)》一張、宣傳彩頁二張、貼紙二張、福利卡二張的全過程。上述在現(xiàn)場取得的訂單票據(jù)、宣傳彩頁、貼紙、福利卡均交由宋澄保管。王恒冰對現(xiàn)場部分區(qū)域進行了拍照。返回公證處后，宋澄和王恒冰對上述所得物品進行了拍照。宋澄將上述物品進行了封存并交由許青野保管。上海市盧灣公證處對上述操作過程進行全程監(jiān)督，并出具(2018)滬盧證經(jīng)字第47號公證書。

四、雙方履約過程中的溝通情況

2017年8月15-17日，在玄霆公司經(jīng)辦人施昊與童石公司工作人員的QQ聊天中，童石公司告知玄霆公司稱“全職準備出單行本，要不要帶上這邊一起聯(lián)動下？”，玄霆公司回復稱“聯(lián)動的話也只能聯(lián)動動畫”。童石公司又稱“閱文這邊有什么要放的廣告和LOGO信息發(fā)我下郵件吧，我統(tǒng)一安排進去”，玄霆公司回復稱“書封面或者封底的話只要加我們閱文的LOGO就行了……書里比如扉頁前面插個彩頁，放我們?nèi)毜膭赢嬓畔⒚?？海報劇照一類的”?月22日，童石公司將四冊單行本的封面封底的樣圖通過QQ發(fā)給玄霆公司經(jīng)辦人，玄霆公司回復稱“嗯LOGO可以。海報的話我今天再找動畫組確認下……”，童石公司回復稱“今天過去就來不及了，馬上下廠”，玄霆公司回復“好的”“那就下廠吧”。

2018年4月9-18日，玄霆公司工作人員與童石公司工作人員梁祖云的微信聊天，童石公司確認《全職高手》單行本已出版了1-4冊，每冊印量為15,000本。要求與玄霆公司對賬，以便支付版稅。玄霆公司回復稱根據(jù)合同應按最低每冊50,000本首印量結(jié)算版稅。童石公司回復確認按最低每冊50,000本結(jié)算，但認為之前已支付過20萬元版稅預付款，是否應予扣除。玄霆公司先是回復可以扣除，后又回復稱經(jīng)請求領(lǐng)導，20萬元是授權(quán)金，不能抵扣版稅，同時稱童石公司存在違約，要求其聯(lián)系玄霆公司法務。

一審法院認為，本案的授權(quán)協(xié)議和補充協(xié)議是兩個平等法人主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。補充協(xié)議作為授權(quán)協(xié)議的補充，是對授權(quán)協(xié)議部分條款的更改和完善，是授權(quán)協(xié)議內(nèi)容的組成部分。依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務。根據(jù)案情、當事人的訴辯意見，本案的爭議焦點在于：一、童石公司在履行授權(quán)協(xié)議和補充協(xié)議的過程中是否存在違約；二、玄霆公司的訴訟請求是否應當?shù)玫街С帧?/p>

關(guān)于童石公司在履行授權(quán)協(xié)議和補充協(xié)議的過程中是否存在違約。玄霆公司認為童石公司有以下違約行為：1、未按照協(xié)議約定的時間出版《全職高手》漫畫單行本，未在單行本的封面顯要位置放置玄霆公司的LOGO和二維碼；2、漫畫作品單行本出版至玄霆公司起訴之日，未按約定與玄霆公司結(jié)算版稅，且首印數(shù)不足合同約定的最低首印數(shù)；3、未與玄霆公司簽訂補充協(xié)議即擅自制作并銷售周邊產(chǎn)品，且未與玄霆公司周邊產(chǎn)品進行結(jié)算。童石公司則認為其已按合同約定履行了相關(guān)義務，不存在任何違約情形。

針對玄霆公司提出的第一項違約情形，一審法院認為，關(guān)于出版延遲的問題，根據(jù)雙方授權(quán)協(xié)議的約定，童石公司應當在協(xié)議生效后24個月之內(nèi)至少出版漫畫單行本第一冊，而涉案單行本第一冊實際出版時間為2017年9月，遠晚于雙方協(xié)議約定的時間。雖然童石公司提交了相關(guān)出版社的情況說明，但其作為一家專業(yè)從事漫畫產(chǎn)品運營的公司，對于相關(guān)漫畫出版所需辦理的手續(xù)和時間應當有預判，且雙方在授權(quán)協(xié)議中已經(jīng)預留了2年的出版時間，因此其所稱因出版社原因?qū)е鲁霭嫜舆t屬不可抗力的意見，不予采納。一審法院認定童石公司延遲出版涉案漫畫單行本違反了雙方授權(quán)協(xié)議的約定，屬于違約行為。關(guān)于LOGO放置問題，根據(jù)授權(quán)協(xié)議約定，玄霆公司的LOGO和二維碼應當放置于包裝物封面的顯要位置，而從涉案實體書來看，無論是封面還是封底均無玄霆公司的二維碼，只在封底放置了玄霆公司的LOGO，這顯然并非授權(quán)協(xié)議約定的“封面顯要位置”，因此童石公司對于LOGO的放置違反了協(xié)議的約定，但是玄霆公司在與童石公司的QQ聊天中就童石公司提交的封面封底如何放置相關(guān)標識的樣稿進行了重新確認，故玄霆公司指控童石公司該項違約情形的理由不成立。

針對玄霆公司提出的第二項違約情形，一審法院認為，關(guān)于首印數(shù)問題，授權(quán)協(xié)議約定每冊首印至少5萬本，但實際每冊首印只有15000本，確實不符合合同約定，對此童石公司亦予以確認，故在首印數(shù)量上童石公司確實存在違約。關(guān)于版稅結(jié)算問題，根據(jù)授權(quán)協(xié)議約定，單行本出版后需每季度結(jié)算一次版稅，但從雙方舉證來看，在2017年9月四冊漫畫實體書出版后直到2018年4月雙方才就版稅結(jié)算進行了溝通，且此時玄霆公司已提起了本案訴訟。由于版稅結(jié)算系雙方共同的義務，現(xiàn)雙方均無證據(jù)證明各自在2018年4月前履行了催促結(jié)算且對方未予理會的合同義務，故對于未能按約及時結(jié)算版稅雙方均有責任，并不能將其歸咎于童石公司，因此玄霆公司指控童石公司該項違約情形的理由不成立。

針對玄霆公司提出的第三項違約情形，一審法院認為，關(guān)于周邊產(chǎn)品問題，從雙方舉證來看，童石公司在對外宣傳中展示了各種涉案漫畫的周邊產(chǎn)品及價格，包括鏡子、膠帶、掛件、交通卡套、抱枕等，并且在微博中多次聲稱將參加相關(guān)展會并在展會中現(xiàn)場銷售涉案漫畫的周邊產(chǎn)品。此外，童石公司亦與餓了么及漢堡王合作，對購買“葉修福利堡”套餐的用戶贈送相關(guān)的周邊產(chǎn)品。雖然童石公司辯稱其制作周邊產(chǎn)品系為了推廣涉案漫畫且均為免費贈送，屬于合理使用，不存在銷售和獲利，但從雙方協(xié)議中對周邊產(chǎn)品運營權(quán)的約定來看，不管是否存在銷售，童石公司每制作一種周邊產(chǎn)品均需與玄霆公司簽訂補充協(xié)議?，F(xiàn)童石公司并無證據(jù)證明其就制作涉案漫畫周邊產(chǎn)品與玄霆公司簽訂了協(xié)議，且其制作涉案漫畫周邊產(chǎn)品并將其作為贈品送給相關(guān)用戶的行為，是其為了推銷涉案漫畫或提高其知名度的商業(yè)促銷行為，實際是童石公司對消費者作出的利益讓度，并不屬于著作權(quán)意義上的合理使用范疇。因此，該行為違反了合同的約定，構(gòu)成違約。綜上，一審法院認為，童石公司在履行涉案授權(quán)協(xié)議及補充協(xié)議過程中存在違約，應當承擔相應的民事責任。

關(guān)于玄霆公司訴訟請求的處理。由于童石公司在履行雙方協(xié)議時確實存在違約行為，而根據(jù)雙方補充協(xié)議的約定，在童石公司違約時玄霆公司有權(quán)解除授權(quán)協(xié)議，收回授權(quán)，且不予退還已收取的授權(quán)費用，且童石公司須承擔向玄霆公司支付22萬違約金的違約責任，該約定系雙方合意達成，未違反相關(guān)法律法規(guī)，合法有效，現(xiàn)童石公司違反涉案補充協(xié)議的約定，應當承擔違約責任。故玄霆公司根據(jù)約定要求解除授權(quán)協(xié)議和補充協(xié)議，并由童石公司向玄霆公司支付22萬元違約金的訴訟請求，一審法院予以支持。一審法院判決：

一、玄霆公司與童石公司2013年12月3日簽訂的《〈全職高手〉漫畫改編授權(quán)協(xié)議》及之后簽訂的《〈漫畫改編授權(quán)協(xié)議〉補充協(xié)議》于判決生效之日起解除；二、童石公司償付玄霆公司違約金22萬元。

二審審理中，當事人未提供新證據(jù)。

本院經(jīng)審理查明，一審認定事實屬實，本院予以確認。

本院認為，上訴人、被上訴人簽訂的授權(quán)協(xié)議及補充協(xié)議系雙方真實意思表示，對雙方均有拘束力，雙方均應恪守履行。本案二審期間的爭議焦點在于上訴人晚于雙方約定的出版時限于2017年出版涉案漫畫、首印數(shù)量未達到合同約定的最低印數(shù)是否構(gòu)成違約；上訴人是否制作并銷售周邊產(chǎn)品，從而構(gòu)成違約。

上訴人提出涉案漫畫出版時間晚于雙方約定時間系因出版政策的客觀原因造成，且出版過程中與被上訴人進行了溝通，被上訴人亦未提出過異議，故不構(gòu)成違約。首印數(shù)量雖然沒有達到約定數(shù)量，但是其已按最低結(jié)算版稅予以給付，被上訴人沒有遭受損失，故亦不構(gòu)成違約。本院經(jīng)查，上訴人、被上訴人于2013年12月3日簽訂的授權(quán)協(xié)議約定，被上訴人在中國大陸范圍內(nèi)獨家授權(quán)上訴人行使將授權(quán)作品《全職高手》改編成彩色漫畫的復制權(quán)、改編權(quán)。上訴人承諾至少出版漫畫單行本8冊，每冊首印至少5萬本。上訴人應在協(xié)議生效后24個月之內(nèi)至少出版本漫畫作品單行本的第一冊，否則，此協(xié)議自動終止，甲方收回一切權(quán)利。因此，上訴人于2017年出版授權(quán)作品，已經(jīng)違反雙方合同約定。上訴人關(guān)于晚于合同約定出版系由于合作方南京大學出版社的審批規(guī)則流程和相關(guān)政策規(guī)定所致而不構(gòu)成違約之上訴理由，缺乏法律依據(jù)，且對于當事人違約行為的認定并不以過錯為要件，故本院不予采信。至于上訴人稱期間與被上訴人進行溝通，被上訴人未提異議，并不能證明雙方就出版時限進行了變更，上訴人亦未提供證據(jù)證明雙方就出版時限變更達成合意，故上訴人出版時間晚于約定時間已構(gòu)成違約。至于首印數(shù)量問題，本院認為上訴人、被上訴人協(xié)議約定首印數(shù)量至少5萬本，而實際上訴人印數(shù)為15000本，少于約定的印數(shù)，顯屬違約。上訴人關(guān)于已支付最低結(jié)算版稅，未造成被上訴人損失的上訴理由，因違約的認定并不以守約方存在損失為要件，故該項上訴理由不影響對其構(gòu)成違約的認定，本院不予采信。上訴人還提出其未制作銷售周邊產(chǎn)品，本院經(jīng)查，上訴人、被上訴人協(xié)議約定上訴人每制作一種種類的周邊產(chǎn)品，都需與被上訴人再次簽訂補充協(xié)議，現(xiàn)上訴人在與案外人合作中制作以及在微博中多次聲稱將參加相關(guān)展會并在展會現(xiàn)場展示標注售價的周邊產(chǎn)品，上訴人的上述行為并未與被上訴人簽署協(xié)議，已違反雙方的協(xié)議約定內(nèi)容，構(gòu)成違約，上訴人的該項上訴理由與在案證據(jù)證明的事實不符，本院不予采信。

綜上所述，一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應予維持。上訴人的上訴請求不能成立，本院不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費人民幣4,600元，由上訴人上海童石網(wǎng)絡(luò)科技股份有限公司負擔。

本判決為終審判決。

審判長　　陸鳳玉

審判員　　易　嘉

審判員　　陳瑤瑤

二〇一九年五月十六日

書記員　　楊青青

附：相關(guān)法律條文

《中華人民共和國民事訴訟法》

第一百七十條第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理：

（一）原判決、裁定認定事實清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定；

……