作者：廣強知產(chǎn)刑案團隊（專注于商標犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護）

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在認定一個行為是否構(gòu)成商標犯罪時，有一個隱含的前提條件，那就是對商標標識的使用構(gòu)成商標性使用。什么叫商標性使用呢，通俗地說有兩個條件：第一個條件是指在商品或服務上使用了涉案的注冊商標標識；第二個條件是指對標識的使用主要是為了起到識別商標或服務來源的作用。如果行為人對涉案注冊商標標識的使用不是商標性使用，哪怕是沒有經(jīng)過商標權(quán)利人的同意，也不可能構(gòu)成犯罪。

下面就通過一個真實的判例來說明一下這個問題。自2009年開始，王某甲就在廣州市海珠區(qū)**路**號**服裝輔料廣場**號**商行銷售“LOUISVUITION”商標和“GIVENCHY”圖形商標。2014年11月某天，辦案民警在商行抓獲王某甲并查獲非法制造的注冊商標標志“GIVENCHY”圖形商標300個，“LOUISVUITTON”商標180個。接著，辦案民警又在王某甲的倉庫查獲非法制造的注冊商標標志“GIVENCY”圖形商標285000個，“LOUISVUITTON”商標2160個。公安機關(guān)以王某甲涉嫌銷售非法制造的注冊商標標識罪為由，移送公訴機關(guān)審查起訴。經(jīng)過兩次退回補充偵查，公訴機關(guān)最終還是認為王某甲沒有實施犯罪行為，對其作出了不起訴決定。 為什么王某甲明明沒有經(jīng)過商標權(quán)利人同意，印制了大量“LOUISVUITION”、“GIVENCHY”標識銷售，卻不構(gòu)成銷售非法制造的注冊商標標識罪呢？道理其實很簡單，那就是王某甲對這兩個標識的使用不是商標性使用。

理由如下：第一，根據(jù)本案證據(jù)顯示，被查獲的物品是一種用作褲子的褲頭松緊處的服裝帶，當事人將“LOUISVUITION”、“GIVENCHY”印于服裝帶處，是將其當作花紋或圖案來使用的，其目的是為了起到裝飾或者美化作用，并非是為了告訴大家這些服裝帶是為源于“LOUISVUITION”、“GIVENCHY”商標的權(quán)利人。第二，根據(jù)事實可知，銷售非法制造的注冊商標標識罪的犯罪對象是一種商標標識，既然是商標標識，那在銷售過程中，理所當然在遵守商標標識的固有的銷售規(guī)則。如果這些服裝帶被視為是一種商標標識的話，那么當事人銷售的時候，正常情況下，就按個數(shù)銷售，然而，本案中，服裝帶上面的標識不會單獨剪下出售，或者按照個數(shù)出售，而是按照米數(shù)出售的，這說明當事人是將這些印有“LOUISVUITION”、“GIVENCHY”標識的服裝帶當作一種商品，而不是將其當成一種標識。

根據(jù)這個原理，我們可以舉個例子，大家覺得華為商標中的菊花圖案挺漂亮的吧，假設華為將這個商標也注冊在服裝類的商品上，有一個服裝廠家將其生產(chǎn)的襯衫上蓋大量的菊花圖案，那么，可以認定服裝廠家構(gòu)成假冒注冊商標罪嗎，我們認為不能，理由就是在這個案件中，菊花圖案的使用主要是為了起到裝飾作用，而不是為了欺騙大家，說這些襯衫來源于華為公司。