民法典“法律另有規(guī)定的除外”是否規(guī)定之爭(zhēng)，歸根結(jié)底是個(gè)技術(shù)問(wèn)題。通常，立法者在其對(duì)某個(gè)問(wèn)題并非成竹在胸時(shí)，可通過(guò)這種方式避免內(nèi)容錯(cuò)誤，還可以讓查閱者進(jìn)一步查閱其他特別法。

在民法典的編纂過(guò)程中，關(guān)于民法典是否應(yīng)設(shè)置以及在何時(shí)設(shè)置“法律另有規(guī)定除外”或“其他法律有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定”的“但書(shū)”(下稱(chēng)“法律但書(shū)”)，一直存在激烈的爭(zhēng)議。

據(jù)媒體報(bào)道，5月26日，因全國(guó)人大代表、華東政法大學(xué)副校長(zhǎng)陳晶瑩教授提議，民法典草案修改稿第835條增加了“法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！?/p>

目前，民法典中的“法律另有規(guī)定的”但書(shū)，可謂比比皆是，大概包括三種類(lèi)型。

一是提示型

其目的在于提醒民法典的查閱者，除了民法典的該項(xiàng)規(guī)范之外，其他法律還有不同規(guī)定，而且其他法律應(yīng)優(yōu)先適用。這里的“法律”包括民法典以外的法律和民法典的其他規(guī)定。在大多數(shù)情形下，民法典法律但書(shū)指向的都是其他法律。

如在訴訟時(shí)效領(lǐng)域，民法典第188條第1款規(guī)定，“向法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為三年。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！边@類(lèi)時(shí)效期間的特別法數(shù)量眾多，如海商法等。此時(shí)自然應(yīng)適用海商法等特別法的規(guī)定。

民法典的其他規(guī)范，如物權(quán)編第209條第1款規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力;未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但是法律另有規(guī)定的除外。第333條又規(guī)定，土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)自土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)合同生效時(shí)設(shè)立。換言之，土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的設(shè)立不以登記為前提。此時(shí)，民法典內(nèi)部存在一般規(guī)定與特別規(guī)定的差異，也應(yīng)適用特別規(guī)定，以實(shí)現(xiàn)立法者對(duì)特別問(wèn)題的具體價(jià)值決斷。

二是預(yù)留型

它和第一種類(lèi)型的差異在于，這里的“其他法律”還不存在。最有代表性的是其第127條:“法律對(duì)數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的保護(hù)有規(guī)定的，依照其規(guī)定”。目前，我國(guó)并沒(méi)有這些領(lǐng)域的法律。民法典對(duì)這一問(wèn)題并不做明確規(guī)定，為未來(lái)的特別法預(yù)留了空間。甚至可以理解為，民法典以社會(huì)基本法的資格，授權(quán)立法者就這些領(lǐng)域制定單行法。

三是權(quán)衡型

這是最復(fù)雜的類(lèi)型，典型規(guī)定如民法典第153條第1款規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為無(wú)效。但是，該強(qiáng)制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無(wú)效的除外。本條規(guī)定的原因在于，民法和公法的價(jià)值存在差異，民法強(qiáng)調(diào)私法自治，原則上不許可公法干預(yù)私人事務(wù)和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì);但若公法的立法者非常重視實(shí)現(xiàn)對(duì)某個(gè)事項(xiàng)的管制目標(biāo)，如特定行業(yè)的資格限制、生態(tài)保護(hù)等，則民法必須容讓公法，使公法管制目標(biāo)優(yōu)于私法自治。本條規(guī)定也賦予了法院在具體案件中，判斷合同等是否因違反公法而無(wú)效的權(quán)力。如果法院認(rèn)為，某個(gè)合同違反的公法規(guī)范對(duì)公共利益相當(dāng)重要，應(yīng)認(rèn)定合同無(wú)效;反之，則認(rèn)定合同有效，當(dāng)事人只承擔(dān)公法上的違法責(zé)任。這就非常妥當(dāng)?shù)貐f(xié)調(diào)了公法和私法的關(guān)系。

民法典“法律另有規(guī)定的除外”是否規(guī)定之爭(zhēng)，歸根結(jié)底是個(gè)技術(shù)問(wèn)題。通常，立法者在其對(duì)某個(gè)問(wèn)題并非成竹在胸時(shí)，可通過(guò)這種方式避免內(nèi)容錯(cuò)誤，還可以讓查閱者進(jìn)一步查閱其他特別法。

真正需要設(shè)置法律但書(shū)的情形，是前述第二種類(lèi)型，因?yàn)樗砻髁肆⒎ㄕ邔?duì)公法與私法何者優(yōu)序的價(jià)值權(quán)衡。另外值得注意的是，民法典適用的真正難題是“新的一般法”和“舊的特別法”之間的沖突:按照立法法第92條，在民法典和其他現(xiàn)行法適用發(fā)生沖突時(shí)，因民法典是一般法，應(yīng)適用其他法律而不適用民法典;而依據(jù)其第93條，因民法典是新法，其他法律是舊法，應(yīng)適用民法典而不適用其他法律。立法法第94條對(duì)此規(guī)定，在不能確定如何適用時(shí)，由全國(guó)人大常委會(huì)裁決。

版權(quán)聲明：文章由震宇易浩法律服務(wù)平臺(tái)整理于網(wǎng)絡(luò)，(原作者：謝鴻飛，系中國(guó)社科院法學(xué)所民法室主任、民法典編纂工作組秘書(shū)長(zhǎng))