作者：馮麗蕓

出品：高云合同

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在職場(chǎng)當(dāng)中，法務(wù)與業(yè)務(wù)意見(jiàn)不一致的情況非常普遍，這時(shí)，法務(wù)就碰上與業(yè)務(wù)“相殺相愛(ài)”的職場(chǎng)潛規(guī)則了，如何能夠輕松駕馭和戰(zhàn)勝呢？

當(dāng)然，如果遇上公司老板懂專(zhuān)業(yè)、風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)強(qiáng)的，事情就會(huì)好辦很多。

以我所在的公司為例，主營(yíng)私募股權(quán)基金管理，管理的基金規(guī)模累計(jì)接近100億元，主要是做新能源新材料領(lǐng)域的投資，屬于民營(yíng)企業(yè)。老板本身?yè)碛凶?cè)會(huì)計(jì)師和法律職業(yè)資格，風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)強(qiáng)，因此對(duì)法務(wù)和風(fēng)控是非常重視的。他的思路很清晰，投資原則就是首先不虧錢(qián)，其次才是賺錢(qián)。

因?yàn)橛羞@樣一個(gè)專(zhuān)業(yè)背景的老板，所以法務(wù)在公司里面地位較高，工作中業(yè)務(wù)和法務(wù)發(fā)生較大沖突的機(jī)率有限。

但是，據(jù)我所知，在大部分公司企業(yè)當(dāng)中的法務(wù)，都并非能夠如此幸運(yùn)，他們會(huì)屢屢遇上法務(wù)與業(yè)務(wù)之間的“相殺相愛(ài)”的場(chǎng)面。一旦應(yīng)對(duì)不好，不僅法務(wù)工作無(wú)法體現(xiàn)出效果，而且業(yè)務(wù)經(jīng)常會(huì)將公司業(yè)績(jī)不佳的原因推卸到法務(wù)身上，進(jìn)而嚴(yán)重影響法務(wù)的職場(chǎng)生存。

面對(duì)這樣的潛規(guī)則，法務(wù)應(yīng)當(dāng)如何面對(duì)，尋找戰(zhàn)勝之道呢？我認(rèn)為要注重做好如下幾點(diǎn)：

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一、樹(shù)立前提。每當(dāng)遇到雙方意見(jiàn)不一致，首先找到與雙方的共同理念和行為底線——強(qiáng)調(diào)“首先不虧錢(qián)”，統(tǒng)一法務(wù)和業(yè)務(wù)思維和行為的底層邏輯，可以大幅減少?zèng)_突。

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比如，業(yè)務(wù)部門(mén)拉了一個(gè)業(yè)務(wù)，和手中有電站開(kāi)發(fā)資源的團(tuán)隊(duì)合作，設(shè)立合資公司，共同開(kāi)發(fā)電站。合作的前提是，對(duì)方出小頭，我們出大頭，而且他的小頭部分1年后用分紅款實(shí)繳，我方要合同簽訂后就全部實(shí)繳。

面對(duì)合作方這個(gè)要求，我們首先要如何確保實(shí)繳這個(gè)大頭是安全的，或者說(shuō)即便要虧損也是有底線的。

這時(shí)候業(yè)務(wù)和法律就要有商有量地找解決方案了，比如業(yè)務(wù)要了解項(xiàng)目可落地情況，同時(shí)盤(pán)合資公司設(shè)立后的運(yùn)營(yíng)成本，法務(wù)要求條款上增加業(yè)績(jī)對(duì)賭以及高管任命由我方委派的財(cái)務(wù)總監(jiān)等。這一點(diǎn)，與“高云合同六法”課程的“法商思維”一段高度契合。

這個(gè)環(huán)節(jié)對(duì)法務(wù)需要有一定的財(cái)務(wù)基礎(chǔ)要求，要讓法務(wù)心里有一本賬：這筆生意，我不僅守住了底線，并且我還有向上獲取更多利潤(rùn)的空間。

總之，法務(wù)和業(yè)務(wù)在討論具體問(wèn)題之前，心中先樹(shù)立共同理念和行為底線，大方向上，業(yè)務(wù)和法務(wù)不再是站在“相殺”的對(duì)立面，或者一個(gè)踩油門(mén)一個(gè)踩剎車(chē)的矛盾。目標(biāo)一致，共同把這筆錢(qián)花好，保值增值，法務(wù)與業(yè)務(wù)就不再“相殺”而是“相愛(ài)”了。

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二、應(yīng)對(duì)方法。如發(fā)生業(yè)務(wù)和法務(wù)意見(jiàn)不一致，主要雙方充分溝通，消除歧義，如有實(shí)質(zhì)矛盾，應(yīng)當(dāng)及時(shí)提交上級(jí)。

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法務(wù)當(dāng)然也會(huì)跟業(yè)務(wù)有沖突或意見(jiàn)不一致的時(shí)候，主要集中在付款條件、違約責(zé)任等安排上。對(duì)于此類(lèi)凡是約束、限制或影響我方權(quán)利主張的約定，法務(wù)多數(shù)會(huì)認(rèn)為危及“首先不虧損”底線，業(yè)務(wù)則多數(shù)會(huì)強(qiáng)調(diào)為了促成交易，必須冒一定的風(fēng)險(xiǎn)。

此時(shí)，法務(wù)應(yīng)當(dāng)注意換位思考，首先站在業(yè)務(wù)的立場(chǎng)上，理解業(yè)務(wù)的想法，及時(shí)與業(yè)務(wù)進(jìn)行溝通。

如果是業(yè)務(wù)對(duì)存在的風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)知不足，那就向他說(shuō)明風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的具體情形，雙方判斷發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)的概率高低，重新評(píng)判交易的可行性；

如果是業(yè)務(wù)為了促成生意急于行事，沒(méi)有做好全盤(pán)規(guī)劃，則跟他討論完善整體規(guī)劃，對(duì)于交易前、中、后各個(gè)環(huán)節(jié)上的問(wèn)題，逐一排列，列出對(duì)策，避免遺漏，優(yōu)化交易方案。

如果通過(guò)多次溝通，雙方還未能達(dá)成合意，法務(wù)和業(yè)務(wù)也未必只有不是“相愛(ài)”就是“相殺”的二選一局面。作為負(fù)責(zé)具體執(zhí)行的法務(wù)，應(yīng)當(dāng)將發(fā)現(xiàn)的重要問(wèn)題及時(shí)向上匯報(bào)給法總或老板。相信只要是對(duì)核心影響風(fēng)險(xiǎn)大的，法總或老板能夠聽(tīng)明白。至于將來(lái)他們看重風(fēng)險(xiǎn)還是看重交易機(jī)會(huì)，作出肯定或否定決策，那都是上頭的事了，不會(huì)導(dǎo)致法務(wù)自己陷入“相愛(ài)相殺”的兩難局面當(dāng)中。

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在這個(gè)環(huán)節(jié)，對(duì)法務(wù)要求較高更多是對(duì)業(yè)務(wù)層面的理解，要看是否抓住了交易模式的本質(zhì)、交易流程的核心環(huán)節(jié)和交易過(guò)程的主要風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)。

在這方面，我推薦「合同六法」課程中高云教練始終強(qiáng)調(diào)的“合同新三觀”：利益觀、流程觀和系統(tǒng)觀。

這里我舉一個(gè)施工方履約保函的例子：

當(dāng)時(shí)我司投資建立一個(gè)光伏電站，我方是發(fā)包方，當(dāng)中的理約保函由個(gè)索賠通知說(shuō)：

要求發(fā)包方在索賠的時(shí)候必須證明，施工方違反了施工合同的約定義務(wù)，并且對(duì)發(fā)包方帶來(lái)了實(shí)際損失。

我們做法務(wù)的，一看到“實(shí)際損失”，眼睛就亮了，這種合同用詞含糊不清，明顯是坑啊，必須要?jiǎng)h除！

但是業(yè)務(wù)說(shuō)不能改，給出兩個(gè)理由：

第一是銀行重新走流程，需要一個(gè)月，而我們開(kāi)工迫在眉睫，流程將影響開(kāi)工進(jìn)程；

第二是有替代性解決方案，讓雙方簽署補(bǔ)充協(xié)議，約定實(shí)際損失的問(wèn)題。

如此約定明顯偏向施工方，而施工方是業(yè)務(wù)方直接對(duì)接的，業(yè)務(wù)提出的上述理由不由讓我心里浮起多個(gè)問(wèn)號(hào)：

是否業(yè)務(wù)會(huì)為了促成交易對(duì)風(fēng)險(xiǎn)置之不顧或者未意識(shí)到風(fēng)險(xiǎn)？

是否開(kāi)個(gè)保函真的要一個(gè)月？

業(yè)務(wù)提出的這個(gè)替代解決方案是否可行？

抑或業(yè)務(wù)和施工方根本就是穿了一條褲子？

當(dāng)然，作為法律專(zhuān)業(yè)人士的法務(wù)，作出判斷的依據(jù)不是個(gè)人喜好或感覺(jué)，而是理性、邏輯，還有事實(shí)。所以，法務(wù)需要逐項(xiàng)去獨(dú)立論證判斷。

我先跑去問(wèn)財(cái)務(wù)，得到的結(jié)論是銀行保函開(kāi)立快的一周左右，看與銀行關(guān)系。好，于是我心中有數(shù)。再論證對(duì)方提的解決方案，壓根行不通，因?yàn)榘船F(xiàn)在的保函條件和銀行的流程判斷，索賠時(shí)我方將會(huì)非常被動(dòng)。

我將情況反映給業(yè)務(wù)，業(yè)務(wù)還是堅(jiān)持不改。不改？保函本來(lái)是保護(hù)我方的，結(jié)果變成廢紙一張。改？業(yè)務(wù)一直拒絕。咋辦？

我想，也別跟業(yè)務(wù)多費(fèi)口舌了，把風(fēng)險(xiǎn)提示給老板，讓老板決定。老板他懂啊，一聽(tīng)就采納了，后來(lái)我們就逼著業(yè)務(wù)向施工方改保函，結(jié)果不到一周滿(mǎn)足我方要求的新保函就開(kāi)出來(lái)了。

這件事給我的啟發(fā)是：法務(wù)跟業(yè)務(wù)打交道，業(yè)務(wù)有時(shí)會(huì)里外兩張嘴，外面一套，里面一套。合同內(nèi)容和條款松緊，究竟是他自己的想法，還是施工方想法，要仔細(xì)甄別。法務(wù)需要根據(jù)實(shí)際情況判斷把關(guān)，什么時(shí)候該松，什么時(shí)候該緊。

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三、長(zhǎng)遠(yuǎn)之道。長(zhǎng)遠(yuǎn)解決問(wèn)題的方法，還是要回歸到制度和流程上。

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有時(shí)業(yè)務(wù)自己整，不帶法務(wù)玩，咋辦？

這種情形會(huì)發(fā)生在我們投資的子公司上。有一次，新招聘的采購(gòu)總監(jiān)不了解情況，自己出去談采購(gòu)，談價(jià)格，談付款條件等，采購(gòu)總監(jiān)不僅不帶法務(wù)，財(cái)務(wù)也不帶。后來(lái)我們發(fā)現(xiàn)后，法務(wù)聯(lián)合財(cái)務(wù)，直接和老板溝通。

畢竟這關(guān)乎到公司資金預(yù)算和風(fēng)險(xiǎn)防范，所以我們要求采購(gòu)對(duì)外談判前，核心條款必須先經(jīng)法務(wù)和財(cái)務(wù)協(xié)商一致，同時(shí)優(yōu)先采用我們公司的合同版本。同時(shí)，這個(gè)做法我們也趁著出臺(tái)公司合同管理制度，作為一項(xiàng)規(guī)則納入。

包括前面舉例子中的保函類(lèi)似的第三方單方文件，關(guān)乎到公司利益，我們也會(huì)要求流程中增加“所有影響到公司權(quán)利義務(wù)的文件都需要法務(wù)把關(guān)，包括第三方出具的單方承諾函也要先經(jīng)我方法務(wù)認(rèn)可，對(duì)方再用印，最終我方才接受”這類(lèi)的規(guī)則。

正好我端午節(jié)期間看高云教練的「合同六法」課程，在流程觀章節(jié)教練精心挑選了視頻，對(duì)于流程觀的重要性，恰到好處。

任正非有一句話(huà)我印象很深刻：“權(quán)力要放進(jìn)流程中，流程才有權(quán)力，最高領(lǐng)袖沒(méi)有權(quán)力，只是走規(guī)則。比如自己在公司想喝可樂(lè)也得自己去買(mǎi)，自己在公司的身份只是傀儡。”

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四、戰(zhàn)略眼光。法務(wù)不要滿(mǎn)足只做一個(gè)審核工具，而是成為戰(zhàn)略型法務(wù)。

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審核工具就是僅僅懂得對(duì)合同尋章摘句，辯論定義概念，這樣的法務(wù)在公司存在感一點(diǎn)都沒(méi)有。而戰(zhàn)略型法務(wù)，應(yīng)當(dāng)從公司戰(zhàn)略目標(biāo)來(lái)看你法務(wù)的每一樣工作，才能充分體現(xiàn)法務(wù)的資本價(jià)值。

需要知道，你在公司價(jià)值越大，越有話(huà)語(yǔ)權(quán)，老板越重視你的意見(jiàn)。同時(shí)，業(yè)務(wù)也會(huì)尊重你，這樣沖突也就化于無(wú)形。

舉個(gè)例子，我們公司2015年投資光伏電站，2016年發(fā)改委出臺(tái)一份提到了“各地光伏電站建設(shè)指標(biāo)先建先得”的政策。

我們法務(wù)部研究這個(gè)點(diǎn)的時(shí)候，預(yù)判指標(biāo)很大可能會(huì)超發(fā)。于是，法務(wù)部指定了一個(gè)《關(guān)于“先建先得”政策對(duì)電站投資模式影響的分析報(bào)告》，前瞻性地提示公司和業(yè)務(wù)，謹(jǐn)慎收購(gòu)路條（備案指標(biāo)）新建電站，而建議收購(gòu)建成電站。

后來(lái)，整個(gè)行業(yè)發(fā)展趨勢(shì)確實(shí)如此。能為公司帶來(lái)前瞻性的提示，這就是法務(wù)在政策研究和行業(yè)發(fā)展聯(lián)動(dòng)上的優(yōu)勢(shì)。自然而然，公司和業(yè)務(wù)對(duì)戰(zhàn)略型法務(wù)一定是信服的。

所以說(shuō)，行內(nèi)經(jīng)常說(shuō)的法務(wù)與業(yè)務(wù)“相殺相愛(ài)”的潛規(guī)則不可怕，樹(shù)立好前提，運(yùn)用好應(yīng)對(duì)方法，建立長(zhǎng)遠(yuǎn)之道，保持戰(zhàn)略眼光，就能輕松戰(zhàn)勝這個(gè)潛規(guī)則。

最后，我還跟大家分享一句我近期非?？粗氐脑?huà)：

選擇比努力更重要！

作為通過(guò)控制風(fēng)險(xiǎn)幫助公司創(chuàng)造價(jià)值的法務(wù)，努力找到一家重視風(fēng)險(xiǎn)管控、風(fēng)格穩(wěn)健的公司好好干，要比你費(fèi)盡腦汁與不尊重專(zhuān)業(yè)、不懂專(zhuān)業(yè)的業(yè)務(wù)斗智斗勇，有意義，重要多了。

因?yàn)橛嗌邢蓿Ｍ軌蚺c更高素質(zhì)的人一起渡過(guò)。

以上就是我的分享，謝謝大家！

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作者：馮麗蕓 上海某投資管理合伙企業(yè)法務(wù)經(jīng)理

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高云（本名汪宏杰），合同六法創(chuàng)始人，《民法典時(shí)代合同實(shí)務(wù)指南》主編。中國(guó)法學(xué)會(huì)法律文書(shū)研究會(huì)理事、中山大學(xué)法學(xué)院客座教授，廣州仲裁委員會(huì)仲裁員。1993年開(kāi)啟法律從業(yè)生涯，主要從事企業(yè)投融資，并購(gòu)重組和不良資產(chǎn)等業(yè)務(wù)，歷任多家律所主任，上市公司法務(wù)總監(jiān)，合規(guī)官等職務(wù)，先后出版《思維的筆跡》、《公司法實(shí)務(wù)指南》等13本法律實(shí)務(wù)暢銷(xiāo)作品。