北京刑事律師李揚博士：當(dāng)紅樂手觸碰毒品紅線，法律責(zé)任應(yīng)如何？

因一首原創(chuàng)歌曲《玉珍》被打上“治愈”標簽的福祿壽樂隊，去年一度傳出成員涉毒傳聞，盡管樂隊經(jīng)紀人對此予以否認，但記者日前在北京四中院公開披露的一份刑事判決書上發(fā)現(xiàn)，樂隊成員杜雪兒確實因涉毒被判刑一年。（來源：北青熱點）

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法析1：杜雪兒的行為構(gòu)成什么罪？

北京四中院近日公開的一份一審刑事判決書顯示，2021年1月4日，杜雪兒曾經(jīng)通過微信聯(lián)系境外賣家“Eri@葉”，從美國購買郵票狀“LSD”（麥角二乙胺，為一種強烈的半人工致幻劑）9張，并通過郵寄方式走私入境。同年1月26日，該郵件在天津海關(guān)通關(guān)時被查獲，后移交北京海關(guān)緝私局處理。2021年1月29日，杜雪兒在收貨地址被北京海關(guān)緝私局抓獲。經(jīng)稱量和鑒定，快件中被查獲的“LSD”凈重0.13克，涉案毒品已全部起獲。

筆者認為杜雪兒已構(gòu)成走私毒品罪。

我國刑法第三百四十七條規(guī)定，走私、販賣、運輸、制造毒品,無論數(shù)量多少,都應(yīng)予立案追訴。本罪是選擇性罪名，凡實施了走私、販賣、運輸、制造毒品行為之一的，即以該行為確定罪名。凡實施了其中兩種以上行為的，如運輸、販賣毒品，由定為運輸、販賣毒品罪，不實行數(shù)罪并罰。

故在該案中，境外賣家“Eri@葉”因非法郵寄毒品進我國而成立走私毒品罪，杜雪兒因直接向走私毒品的犯罪人購買毒品而成立走私毒品罪。

法析2：杜雪兒為何并未同時構(gòu)成非法持有毒品罪？

因為行為人在實施走私、販賣、運輸、制造、窩藏毒品的行為時，都是以非法持有為前提的。

在司法實踐中，有證據(jù)能夠證實已構(gòu)成走私、販賣、運輸、制造、窩藏毒品罪中的任何一種罪，即以該罪論處，而不應(yīng)再定。在犯罪分子拒不供認，又無證據(jù)認定構(gòu)成走私、販賣、運輸、制造、窩藏毒品罪中任何一種罪的情況下，才能認定其構(gòu)成非法持有毒品罪。

另外，還須注意的是，構(gòu)成非法持有毒品罪有法定的數(shù)量標準，達不到法定標準的只能按違法處理。然而構(gòu)成走私、販賣、運輸、制造、窩藏毒品罪只要有行為即構(gòu)成犯罪，無需毒品數(shù)量達到較大。

在該案中，杜雪兒德行為已然構(gòu)成走私毒品罪，而走私毒品罪的構(gòu)成已然包括了非法持有的前提，故不應(yīng)當(dāng)另外構(gòu)罪并罰。

法析3：其辯護人的辯護理由是否合理？

杜雪兒及其辯護人曾試圖通過提交聊天截圖說明“咖啡”是指有益男性功能的保健咖啡，“集郵”是指吸引男性而非指代毒品，從而說明杜雪兒并不知道購買的物品為毒品，也不知道郵件來自于境外，其購買“LSD”是因為看到網(wǎng)上有文章說“LSD”有增加創(chuàng)造力和治療精神疾病的作用。

以上辯護觀點，筆者認為不足以使法院與大眾信服。

首先，“LSD”在大多數(shù)國家都屬于管制品，杜雪兒對于這一點也顯示出了清晰的認知和高度的警惕性。不僅如此，在同他人的聊天中，杜雪兒使用“咖啡”“真咖啡”“假咖啡”“郵票”“集郵”等詞代替其他違禁品和“LSD”，也是此地?zé)o銀三百兩之舉。

其次，這也不是杜雪兒與賣家的第一次交易。警方證據(jù)顯示，從2017年起，杜雪兒就多次轉(zhuǎn)賬給賣家“Eri@葉”，充分表明二人之間對彼此的相關(guān)情況都清楚了解，且建立了較堅實的交易關(guān)系。

不出意料，法院也認為這種說法并不能合理解釋聊天中這幾個詞的真實含義，上述詞語應(yīng)分別指代違禁品和“LSD”，對其辯護意見不予采納。

判決書顯示，2021年12月30日，杜雪兒因犯走私毒品罪，被判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣一萬元。今年1月28日，杜雪兒刑滿釋放。但在杜雪兒服刑期間，樂隊其余兩名成員對杜雪兒的消失解釋為“腰傷”，粉絲也一直在期待其“病愈歸來”。

通過杜雪兒一案我們也不難得見，雖然規(guī)范化、大力度的劣跡藝人處理為肅清行業(yè)生態(tài)開了個好頭，但對公眾偶像、藝人名流的科學(xué)規(guī)范管理之路仍舊是“路漫漫其修遠兮”。

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