《金證研》法庫中心 芮知/作者 幽樹/風控

隨著融資環(huán)境的不斷變化，部分上市公司控股股東融資需求迫切，加劇資金占用的風險。究其根本，資金占用的形成本質(zhì)上與上市公司的財務(wù)內(nèi)控缺失、對控股股東控制權(quán)缺乏有效的監(jiān)督有關(guān)。為規(guī)范控股股東、實際控制人等關(guān)聯(lián)方占用上市公司資金的行為，監(jiān)管層嚴管關(guān)聯(lián)方占用上市公司資金行為。

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一、多項規(guī)范文件明確規(guī)定，關(guān)聯(lián)方不得侵占上市公司資金

早在2005年10月19日，國務(wù)院發(fā)布了“國務(wù)院批轉(zhuǎn)證監(jiān)會關(guān)于提高上市公司質(zhì)量的通知”。該規(guī)范文件明確指出，嚴禁侵占上市公司資金?？刂乒蓶|或?qū)嶋H控制人不得以向上市公司借款、由上市公司提供擔保、代償債務(wù)、代墊款項等各種名目侵占上市公司資金。對已經(jīng)侵占的資金，控股股東尤其是國有控股股東或者實際控制人要針對不同情況，采取現(xiàn)金清償、紅利抵債、以股抵債、以資抵債等形式，加快償還速度，務(wù)必在2006年前償還完畢。

需要說明的是，上述規(guī)范文件之后被國務(wù)院于2020年10月5日發(fā)布的“國務(wù)院關(guān)于進一步提高上市公司質(zhì)量的意見”所替代，但其中仍明確規(guī)定，控股股東、實際控制人及相關(guān)方不得以任何方式侵占上市公司利益。堅持依法監(jiān)管、分類處置，對已形成的資金占用、違規(guī)擔保問題，要限期予以清償或化解；對限期未整改或新發(fā)生的資金占用、違規(guī)擔保問題，要嚴厲查處，構(gòu)成犯罪的依法追究行政責任。

此外，2006年11月7日，國務(wù)院、證監(jiān)會等聯(lián)合發(fā)布了“關(guān)于進一步做好清理大股東占用上市公司資金工作的通知”。該通知亦指出，證監(jiān)會對限期內(nèi)未完成清欠的上市公司要全面立案稽查，查清占用原因、占用責任人及未完成清欠任務(wù)的責任人，并根據(jù)占用行為性質(zhì)、占用情節(jié)輕重給予行政處罰和市場禁入措施；對上市公司存在配合、掩蓋大股東或?qū)嶋H控制人及其所屬企業(yè)占用上市公司資金違規(guī)行為的，證監(jiān)會要依法予以查處；涉嫌犯罪的移交公安機關(guān)查處，依法追究刑事責任。

顯然，監(jiān)管層對于占用上市公司資金的行為是嚴令禁止的。

時至今日，透過證監(jiān)會及各交易所發(fā)布的現(xiàn)行規(guī)范文件來看，監(jiān)管層對控股股東、實際控制人等關(guān)聯(lián)方占用上市公司或擬上市公司的資金的情況仍秉承“零容忍”的態(tài)度。

其中，針對創(chuàng)業(yè)板上市公司資金占用的情形，深交所于2020年6月12日發(fā)布的《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板上市公司規(guī)范運作指引（2020年修訂）》（以下簡稱“《創(chuàng)業(yè)板上市指引》”）4.2.3條中明確規(guī)定，控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)人不得利用關(guān)聯(lián)交易、資產(chǎn)重組、墊付費用、對外投資、擔保、利潤分配和其他方式直接或者間接侵占上市公司資金、資產(chǎn)，損害公司及其他股東的合法權(quán)益。

2020年12月31日，上交所亦出臺了《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則（2020年12月修訂）》（以下簡稱“《科創(chuàng)板上市規(guī)則》”）。其中，4.1.4條亦規(guī)定，上市公司控股股東、實際控制人不得通過關(guān)聯(lián)交易、資金占用、擔保、利潤分配、資產(chǎn)重組、對外投資等方式損害上市公司利益，侵害上市公司財產(chǎn)權(quán)利，謀取上市公司商業(yè)機會。

不同于上述規(guī)定，深交所主板和上交所主板則是將為控股股東、實際控制人提供資金的行為納入其他風險警示事項中。

2020年12月31日，上交所發(fā)布了《上海證券交易所股票上市規(guī)則（2020年12月修訂）》（以下簡稱“《上交所上市規(guī)則》”）。其中，第13.9.1條指出，上市公司出現(xiàn)以下情形之一的，上交所對其股票實施其他風險警示：（一）公司被控股股東（無控股股東的，則為第一大股東）及其關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性占用資金，余額達到最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值5%以上，或金額超過1000萬元，未能在1個月內(nèi)完成清償或整改；或公司違反規(guī)定決策程序?qū)ν馓峁＃〒ο鬄樯鲜泄竞喜蟊矸秶鷥?nèi)子公司的除外），余額達到最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值5%以上，或金額超過1000萬元，未能在1個月內(nèi)完成清償或整改。

類似地，2020年12月31日，深交所發(fā)布的《深圳證券交易所股票上市規(guī)則（2020年修訂）》 （以下簡稱“《深交所上市規(guī)則》”）第13.3條亦規(guī)定，上市公司出現(xiàn)下列情形之一的，深交所對其股票交易事實其他風險警示，其中第五項為公司向控股股東或者控股股東關(guān)聯(lián)人提供資金或者違反規(guī)定程序?qū)ν馓峁Ｇ仪樾螄乐氐摹?/span>

可見，關(guān)聯(lián)方占用上市公司資金，進而侵害上市公司利益的行為，已成監(jiān)管“紅線”。

而針對擬上市公司資金占用的情形，監(jiān)管層也從嚴監(jiān)督。

2020年7月10日，證監(jiān)會發(fā)布了“關(guān)于修改<首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法>的決定”?！妒状喂_發(fā)行股票并上市管理辦法》第二十條明確指出，發(fā)行人有嚴格的資金管理制度，不得有資金被控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)以借款、代償債務(wù)、代墊款項或者其他方式占用的情形。

由上述情形可見，對于控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方占用上市公司和擬上市公司資金的行為，監(jiān)管機構(gòu)是明令禁止的。

而為方便判斷關(guān)聯(lián)方資金占用的情形，監(jiān)管層出臺了相關(guān)法規(guī)對此做出了詳細規(guī)定。

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二、法規(guī)詳細規(guī)定關(guān)聯(lián)方資金占用情形，上市公司不得變相向關(guān)聯(lián)方提供資金

2018年1月30日，證監(jiān)會發(fā)布的“證監(jiān)會、國務(wù)院關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔保若干問題的通知”（以下簡稱“規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來通知”）中明確規(guī)定，控股股東及其他關(guān)聯(lián)方與上市公司發(fā)生的經(jīng)營性資金往來中，應(yīng)當嚴格限制占用上市公司資金。控股股東及其他關(guān)聯(lián)方不得要求上市公司為其墊支工資、福利、保險、廣告等期間費用，也不得互相代為承擔成本和其他支出。

同時，為避免反向操作，“規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來通知”亦對上市公司將資金提供給關(guān)聯(lián)方使用提出了明確要求。

據(jù)“規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來通知”，上市公司不得以下列方式將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用：（一）有償或無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用；（二）通過銀行或非銀行金融機構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款；（三）委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進行投資活動；（四）為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實交易背景的商業(yè)承兌匯票；（五）代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)；（六）證監(jiān)會認定的其他方式。

此外，《創(chuàng)業(yè)板上市指引》2.1.6條亦規(guī)定，上市公司在與董事、監(jiān)事、高級管理人員、控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方發(fā)生經(jīng)營性資金往來時，應(yīng)當嚴格履行相關(guān)審議程序和信息披露義務(wù)，明確經(jīng)營性資金往來的結(jié)算期限，不得以經(jīng)營性資金往來的形式變相為董事、監(jiān)事、高級管理人員、控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供資金等財務(wù)資助。

公司董事、監(jiān)事及高級管理人員應(yīng)當關(guān)注公司是否存在被關(guān)聯(lián)人或者潛在關(guān)聯(lián)人挪用資金等侵占公司利益的情形，如發(fā)現(xiàn)異常情形，應(yīng)當及時提請公司董事會采取相應(yīng)措施并披露。

而4.2.8條則提供了更為詳細的規(guī)定，該項條款指出，控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)人不得以下列方式占用上市公司資金：（一）要求公司為其墊付、承擔工資、福利、保險、廣告等費用、成本和其他支出；（二）要求公司代其償還債務(wù)；（三）要求公司有償或者無償、直接或者間接拆借資金給其使用；（四）要求公司通過銀行或者非銀行金融機構(gòu)向其提供委托貸款；（五）要求公司委托其進行投資活動；（六）要求公司為其開具沒有真實交易背景的商業(yè)承兌匯票；（七）要求公司在沒有商品和勞務(wù)對價或者對價明顯不公允的情況下以其他方式向其提供資金；（八）不及時償還公司承擔對其的擔保責任而形成的債務(wù)；（九）要求公司通過無商業(yè)實質(zhì)的往來款向其提供資金；（十）因交易事項形成資金占用，未在規(guī)定或者承諾的期限內(nèi)予以解決的；（十一）證監(jiān)會和深交所認定的其他情形。

同樣地，《深交所上市規(guī)則》在其釋義部分亦作出類似的限制條件，明確界定向控股股東或控股股東關(guān)聯(lián)人提供資金是指上市公司為前述主體墊付工資、福利、保險、廣告等費用和其他支出，代為償還債務(wù)，對我有償或者無償、直接或者間接拆借資金，為其承擔擔保責任而形成債權(quán)，在沒有商品和勞務(wù)對價情況下對其提供資金，或者證件監(jiān)管機構(gòu)認定的其他非經(jīng)營性占用行為。需要說明的是，控股股東關(guān)聯(lián)人為上市公司控股股東、實際控制人控制的企業(yè)。

需要說明的是，上交所主板并未對關(guān)聯(lián)方資金占用作出更為詳細的說明，但上交所在其于2020年10月21日發(fā)布的《科創(chuàng)板上市公司信息披露義務(wù)指南第7號——年度報告相關(guān)事項》中，對科創(chuàng)板上市公司的關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營資金占用情形進行解釋說明。

其中，第十六條表明，非經(jīng)營性資金占用是指：上市公司為大股東及其附屬企業(yè)墊付的工資、福利、保險、廣告等費用和其他支出；代大股東及其附屬企業(yè)償還債務(wù)而支付的資金；有償或無償、直接或間接拆借給大股東及其附屬企業(yè)的資金；為大股東及其附屬企業(yè)承擔擔保責任而形成的債權(quán)；其他在沒有商品和勞務(wù)對價情況下提供給大股東及其附屬企業(yè)使用的資金。

從上述規(guī)定的限制對象來看，監(jiān)管層所限制的關(guān)聯(lián)方或僅限于控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方。而從限制行為來看，上市公司與其關(guān)聯(lián)方經(jīng)營性資金往來的情形，或并未被監(jiān)管層認定為關(guān)聯(lián)方資金占用，但對通過經(jīng)營性資金往來的形式變相向關(guān)聯(lián)方提供財務(wù)資助等行為卻涉嫌構(gòu)成關(guān)聯(lián)方資金占用。

而為規(guī)范上述關(guān)聯(lián)方資金占用情形，監(jiān)管機構(gòu)分別針對擬上市公司和上市公司出臺各項規(guī)定進行嚴格限制和規(guī)范。

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三、擬上市企業(yè)對關(guān)聯(lián)方資金占用應(yīng)予以披露，并于上市前整改或糾正

針對擬上市主體存在關(guān)聯(lián)方資金占用的情況，監(jiān)管層要求其應(yīng)履行信披義務(wù)并積極整改。

據(jù)證監(jiān)會于2015年12月30日發(fā)布的《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第1號——招股說明書（2015年修訂）》（以下簡稱“信息披露內(nèi)容與格式準則（2015年修訂）”）第六十九條規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)披露近三年內(nèi)是否存在資金被控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)占用的情況，或者為控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)擔保的情況；若不存在資金占用和對外擔保，應(yīng)明確聲明。

上述規(guī)定與證監(jiān)會于2020年6月17日發(fā)布的《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第28號——創(chuàng)業(yè)板公司招股說明書（2020年修訂）》的第六十一條以及證監(jiān)會于2019年3月1日發(fā)布的《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第41號——科創(chuàng)板公司招股說明書（2020年修訂）》第六十一條的規(guī)定大同小異。這三項格式準則共同點在于均強調(diào)發(fā)行人應(yīng)對報告期內(nèi)存在控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方資金占用的情況予以披露。

除此之外，為規(guī)范公司上市，證監(jiān)會于2020年6月10日發(fā)布的《關(guān)于發(fā)行審核業(yè)務(wù)問答部分條款調(diào)整事項的通知》中的“首發(fā)業(yè)務(wù)若干問題解答”（以下簡稱“首發(fā)問答”）亦指出，擬上市公司對其存在關(guān)聯(lián)方資金占用的情況或應(yīng)于上市前清理整改。

據(jù)《首發(fā)問答》問題41，部分首發(fā)企業(yè)在提交申報材料的審計截止日前存在財務(wù)內(nèi)控不規(guī)范情形，包括為滿足貸款銀行受托支付要求，在無真實業(yè)務(wù)支持情況下，通過供應(yīng)商等取得銀行貸款或為客戶提供銀行貸款資金走賬通道（簡稱“轉(zhuǎn)貸”行為）；向關(guān)聯(lián)方或供應(yīng)商開具無真實交易背景的商業(yè)票據(jù)，通過票據(jù)貼現(xiàn)后獲取銀行融資；與關(guān)聯(lián)方或第三方直接進行資金拆借；通過關(guān)聯(lián)方或第三方代收貨款；利用個人賬戶對外收付款項；出借公司賬戶為他人收付款項；違反內(nèi)部資金管理規(guī)定對外支付大額款項、大額現(xiàn)金借支和還款、挪用資金等重大不規(guī)范情形。

針對上述情形，首發(fā)問答中明確，保薦機構(gòu)在上市輔導期間，應(yīng)會同申報會計師、律師，要求發(fā)行人嚴格按照現(xiàn)行法規(guī)、規(guī)則、制度要求對涉及問題進行整改或糾正，在提交申報材料前強化發(fā)行人內(nèi)部控制制度建設(shè)及執(zhí)行有效性檢查。重點包括：首發(fā)企業(yè)申請上市成為公眾公司，需要建立、完善并嚴格實施相關(guān)財務(wù)內(nèi)部控制制度，保護中小投資者合法權(quán)益。擬上市公司在報告期內(nèi)作為非公眾公司，在財務(wù)內(nèi)控方面存在上述不規(guī)范情形的，應(yīng)通過中介機構(gòu)上市輔導完成整改或糾正（如收回資金、結(jié)束不當行為等措施）和相關(guān)內(nèi)控制度建設(shè)，達到與上市公司要求一致的財務(wù)內(nèi)控水平。

需要說明的是，該回復(fù)與證監(jiān)會于2020年6月12日發(fā)布的《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票首次公開發(fā)行上市審核問答》中對發(fā)行人存在財務(wù)內(nèi)控問題的要求保持一致。

也就是說擬上市企業(yè)出現(xiàn)關(guān)聯(lián)方以不同形式占用公司資金是屬于財務(wù)不規(guī)范的情形之一。而非公眾公司倘若計劃上市，應(yīng)在上市前對其存在關(guān)聯(lián)方資金占用情況予以整改或糾正。

無獨有偶，對于已上市公司資金占用情形，監(jiān)管層提出更多的限制條款。上市公司存在關(guān)聯(lián)方資金占用不僅應(yīng)履行披露義務(wù)，占用金額過大還將面臨被監(jiān)管處罰的風險，而上市公司對存在的關(guān)聯(lián)方資金占用進行整改亦是硬性要求。

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四、關(guān)聯(lián)方占用上市公司資金超標或違規(guī)，上市公司應(yīng)予披露并整改

2020年6月24日，深交所發(fā)布的《深圳證券交易所上市公司紀律處分實施標準（試行）》第二十條規(guī)定，上市公司控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性占用上市公司資金，存在下列情形之一且情節(jié)嚴重的，本所對上市公司及相關(guān)責任人、實際占用上市公司資金的實際控制人關(guān)聯(lián)人、實際控制人予以公開譴責：（一）被占用資金日最高余額為1,000萬元以上；（二）被占用資金日最高余額占以該日為基準的上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的5%以上。

第二十條亦規(guī)定，上市公司控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性占用上市公司資金，未達到公開譴責標準的，本所視情形對上市公司及相關(guān)當事人予以通報批評。

同樣地，上交所于2020年10月26日亦發(fā)布了《上海證券交易所上市公司自律監(jiān)管規(guī)則適用指引第2號——紀律處分實施標準》。其中，第二十九條指出，上市公司控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方占用上市公司資金，存在下列情形之一且情節(jié)嚴重的，本所對上市公司及相關(guān)監(jiān)管對象予以公開譴責：（一）被占用資金發(fā)生額在1億元以上；（二）被占用資金發(fā)生額占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的10%以上。

此外，該條法規(guī)亦規(guī)定，非經(jīng)營占用上市公司資金未達公開譴責標準的，深交所視情形對上市公司及相關(guān)監(jiān)管對象予以通報批評。

也就是說，關(guān)聯(lián)方占用上市公司資金的行為涉及金額過大，上市公司及其關(guān)聯(lián)方或存在受到處罰的風險。

對此，為規(guī)范上市公司已存在關(guān)聯(lián)方資金占用的情形，現(xiàn)行法規(guī)要求上市公司須予以披露及整改。

據(jù)《創(chuàng)業(yè)板上市指引》3.1.8條規(guī)定，董事、監(jiān)事和高級管理人員獲悉上市公司控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方出現(xiàn)下列情形之一的，應(yīng)當及時向董事會或者監(jiān)事會報告，并督促公司按照有關(guān)規(guī)定履行信息披露義務(wù)：（一）占用公司資金，挪用、侵占公司資產(chǎn)的；（二）要求公司違法違規(guī)提供擔保的；（三）對公司進行或者擬進行重大資產(chǎn)重組等。

此外，《科創(chuàng)板上市規(guī)則》8.2.6條第十二款規(guī)定亦提出，上市公司出現(xiàn)下列重大風險事項之一，應(yīng)當及時披露具體情況及其影響。其中包括被控股股東及其關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性占用資金或違規(guī)對外擔保。

除此之外，《深交所上市規(guī)則》第13.7條規(guī)定，違反前文所述13.5條第五項情形，在風險警示期間，應(yīng)當至少每月披露一次進展報告，披露資金占用或者違規(guī)對外擔保的解決進展情況，直至相應(yīng)情形消除。公司沒有采取措施或者相關(guān)工作進行整改，也應(yīng)當披露并說明具體情況。

同樣地，《上交所上市規(guī)則》第13.9.4條亦作出類似規(guī)定，即上市公司股票因第13.9.1條第（一）項規(guī)定情形被實施其他風險警示的，在被實施其他風險警示期間，公司應(yīng)當至少每月發(fā)布一次提示性公告，披露資金占用或違規(guī)對外擔保的解決進展情況。

這意味著，上市公司應(yīng)披露其資金占用情況。反觀上市公司整改要求，“規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來通知”提供具體的標準。

據(jù)“規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來通知”，上市公司董事會應(yīng)當針對歷史形成的資金占用、對外擔保問題，制定切實可行的解決措施，保證違反本《通知》規(guī)定的資金占用量、對外擔保形成的或有債務(wù)，在每個會計年度至少下降百分之三十。

上市公司被關(guān)聯(lián)方占用的資金，原則上應(yīng)當以現(xiàn)金清償。在符合現(xiàn)行法律法規(guī)的條件下，可以探索金融創(chuàng)新的方式進行清償，但需按法定程序報有關(guān)部門批準。

嚴格控制關(guān)聯(lián)方以非現(xiàn)金資產(chǎn)清償占用的上市公司資金。關(guān)聯(lián)方擬用非現(xiàn)金資產(chǎn)清償占用的上市公司資金，應(yīng)當遵守以下規(guī)定：

1.用于抵償?shù)馁Y產(chǎn)必須屬于上市公司同一業(yè)務(wù)體系，并有利于增強上市公司獨立性和核心競爭力，減少關(guān)聯(lián)交易，不得是尚未投入使用的資產(chǎn)或沒有客觀明確賬面凈值的資產(chǎn)。

2.上市公司應(yīng)當聘請有證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的中介機構(gòu)對符合以資抵債條件的資產(chǎn)進行評估，以資產(chǎn)評估值或經(jīng)審計的賬面凈值作為以資抵債的定價基礎(chǔ)，但最終定價不得損害上市公司利益，并充分考慮所占用資金的現(xiàn)值予以折扣。

審計報告和評估報告應(yīng)當向社會公告。

3.獨立董事應(yīng)當就上市公司關(guān)聯(lián)方以資抵債方案發(fā)表獨立意見，或者聘請有證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的中介機構(gòu)出具獨立財務(wù)顧問報告。

4.上市公司關(guān)聯(lián)方以資抵債方案須經(jīng)股東大會審議批準，關(guān)聯(lián)方股東應(yīng)當回避投票。

這意味著，即上市公司對其資金被關(guān)聯(lián)方占用的情況原則上應(yīng)制定整改措施，且償還機制應(yīng)遵循有關(guān)規(guī)定，不得影響上市公司的利益。

從各項規(guī)范性文件中可以看出，監(jiān)管機構(gòu)與交易所為規(guī)范上市公司資金被關(guān)聯(lián)方占用的情況，始終保持“強監(jiān)管”的態(tài)度。然而，盡管如此，不少上市公司仍“以身試法”。

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五、貴航股份因關(guān)聯(lián)方以委托貸款形式占用其資金，被上交所通報批評

據(jù)上交所紀律處分決定書[2021]97號文件，貴州貴航汽車零部件股份有限公司（以下簡稱“貴航股份”）因通過子公司向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款且未履行信披義務(wù)，被上交所予以通報批評。

2021年3月18日，貴航股份披露的2020年年度報告及2020年關(guān)聯(lián)方資金占用專項說明顯示，2020年2月，貴航股份全資子公司貴州華陽電工有限公司（以下簡稱“華陽電工”）為實際控制人中國航空工業(yè)集團有限公司（以下簡稱“中航工業(yè)”）控股的子公司中國航空工業(yè)標準件制造公司（以下簡稱“中航標準件”）提供4,000萬元委托貸款。

根據(jù)年審會計師的認定，貴航股份及中航標準件屬于同受最終控制方中航工業(yè)控制的公司，因此上述委托貸款行為構(gòu)成關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性資金占用。上述資金占用金額占貴航股份2019年度經(jīng)審計凈資產(chǎn)的1.48%。上述占用資金已于2020年4月與11月分兩次收回，屬于期間占用，資金占用無期末余額。

據(jù)《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔保若干問題的通知》中明確規(guī)定，控股股東及其他關(guān)聯(lián)方與上市公司發(fā)生的經(jīng)營性資金往來中，應(yīng)當嚴格限制占用上市公司資金。上市公司不得有償或無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用，或通過銀行或非銀行金融機構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款。而中航標準件作為貴航股份的關(guān)聯(lián)方，通過委托貸款的形式占用上市公司貴航股份資金，損害其利益，觸及了監(jiān)管紅線。

放眼另一企業(yè)。湖南千山制藥機械股份有限公司（以下簡稱“千山藥機”）實控人及其關(guān)聯(lián)方利用多家關(guān)聯(lián)法人的銀行賬戶，非法占用千山藥機高達10.12億元的資金，令人唏噓。

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六、千山藥機實控人利用多家關(guān)聯(lián)法人賬戶，違法占用10.12億元受處罰

據(jù)證監(jiān)會行政處罰決定書[2020]32號文件，2020年7月13日，千山藥機、劉祥華等14名責任主體因2015年、2016年年報中涉嫌虛假陳述及2017年未按規(guī)定對關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性占用資金履行臨時信披義務(wù)的違規(guī)行為受到證監(jiān)會處罰。

其中涉及關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性占用資金的情形為，劉祥華擔任千山藥機董事長、法定代表人、總經(jīng)理，且為實際控制人之一，劉華山系千山藥機董事長劉祥華的胞弟，2002年至2012年7月任千山藥機財務(wù)部長、財務(wù)總監(jiān)，2017年至處罰決定書發(fā)文日期即2020年7月13日，在湖南樂福地醫(yī)藥包材科技有限公司擔任董事長。劉祥華、劉華山為千山藥機關(guān)聯(lián)自然人。

經(jīng)查，劉祥華、劉華山主要控制了劉祥華、劉華山（4個銀行賬戶）、陳某華（2個銀行賬戶）個人賬戶，湖南康都制藥有限公司（以下簡稱“康都制藥”）、康都制藥祁陽分公司、湖南樂福地醫(yī)藥包材科技有限公司、湖南天宇建設(shè)工程有限公司、湖南新五洲醫(yī)藥包裝有限責任公司（2個銀行賬戶）、湖南新中制藥機械股份有限公司、長沙奧林斯特機電設(shè)備有限責任公司、江蘇金融租賃股份有限公司等單位賬戶與千山藥機之間進行資金劃轉(zhuǎn)、調(diào)撥，上述公司構(gòu)成千山藥機關(guān)聯(lián)法人。

而劉祥華、劉華山主要通過3種方式占用千山藥機資金：一是直接將千山藥機及其子公司的資金轉(zhuǎn)移至其實際控制的個人或單位賬戶；二是將千山藥機通過民間借貸所融得的資金直接從出借方賬戶轉(zhuǎn)至其實際控制的個人或單位賬戶；三是通過支付工程款、貨款等名義將千山藥機的資金轉(zhuǎn)至其實際控制的個人或單位賬戶。經(jīng)查，2017年千山藥機轉(zhuǎn)入劉祥華、劉華山實際控制賬戶資金額193,954.06萬元，劉祥華、劉華山實際控制賬戶轉(zhuǎn)回千山藥機資金額80,248.53萬元。截至2017年12月31日，劉祥華、劉華山控制本人及陳某華、康都制藥祁陽分公司、湖南新五洲醫(yī)藥包裝有限責任公司、湖南新中制藥機械股份有限公司等銀行賬戶實際違法占用千山藥機資金余額101,208.12萬元。

然而，盡管上市公司因關(guān)聯(lián)方資金占用被處罰的案例比比皆是，但似乎并未給擬上市企業(yè)敲響警鐘。2019年，北京荒墾豐種業(yè)股份有限公司（以下簡稱“墾豐種業(yè)”）轉(zhuǎn)板沖擊滬市主板，上市折戟背后被問詢關(guān)聯(lián)方資金占用問題；而另一擬上市公司華蘭生物疫苗股份有限公司（以下簡稱“華蘭疫苗”）亦因與關(guān)聯(lián)方資金往來存不規(guī)范而被問詢。

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七、兩家公司沖擊資本市場折戟，被問詢是否涉嫌關(guān)聯(lián)方資金占用

2019年1月30日，北大荒墾豐種業(yè)股份有限公司（以下簡稱“墾豐種業(yè)”）擬首次公開發(fā)行股票并上市，向黑龍江監(jiān)管局提交上市輔導并獲受理。同年6月28日，墾豐種業(yè)向證監(jiān)會遞交第一份招股說明書，擬上市板塊為滬市主板。其后，于2021年6月16日，墾豐種業(yè)更新一版招股說明書。

然而，2021年7月2日，第十八屆發(fā)審委2021年第69次會議審核結(jié)果公告宣布墾豐種業(yè)本次沖擊滬市主板“折戟”。

據(jù)第十八屆發(fā)審委2021年第69次會議審核結(jié)果公告，墾豐種業(yè)存在多項問題。其中一個問題表明，墾豐種業(yè)報告期存在通過實際控制人下屬農(nóng)場代收農(nóng)戶銷售種子款且占營業(yè)收入比例較高的情形。

對于以上情形，發(fā)審委請墾豐種業(yè)代表說明：(1)墾豐種業(yè)未直接收取而是通過關(guān)聯(lián)方農(nóng)場代收貨款的原因及商業(yè)合理性，墾豐種業(yè)直接收取農(nóng)戶貨款是否存在經(jīng)營上的實質(zhì)性障礙，是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)方資金占用；（2）在代收模式下如何確?；乜钆c銷售收入的匹配性及可驗證性，相關(guān)銷售循環(huán)內(nèi)部控制是否健全有效；（3）代收比例逐年增加的原因及合理性，墾豐種業(yè)經(jīng)營獨立性是否存在嚴重依賴關(guān)聯(lián)方的情形，是否存在利益輸送行為；（4）報告期關(guān)聯(lián)方代收貨款比例較高，是否符合《首發(fā)業(yè)務(wù)若干問題解答》中關(guān)于第三方回款及財務(wù)內(nèi)部控制的相關(guān)監(jiān)管要求。請保薦代表人說明核查依據(jù)、過程，并發(fā)表明確核查意見。

也就是說，墾豐種業(yè)通過實控人下屬農(nóng)場代收農(nóng)戶銷售種子款的行為涉嫌關(guān)聯(lián)方資金占用。除此之外，另一擬上市公司華蘭疫苗沖擊創(chuàng)業(yè)板，卻因與關(guān)聯(lián)方存在無業(yè)務(wù)背景的票據(jù)貼現(xiàn)等情形被問詢。

2020年12月3日，華蘭疫苗的上市申請被受理。然而，在問詢階段中，華蘭疫苗卻暴露出自身不少問題。

據(jù)簽署日期為2021年3月30日《關(guān)于華蘭生物疫苗股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市申請文件的審核問詢函之回復(fù)報告》，華蘭疫苗申報文件顯示，報告期內(nèi)華蘭疫苗與控股股東、關(guān)聯(lián)方之間存在華蘭疫苗為其代收水電費、（被）代收社保和公積金情形。同時，報告期內(nèi)華蘭疫苗與華蘭生物存在無業(yè)務(wù)背景的票據(jù)貼現(xiàn)，共同客戶錯退貨款調(diào)賬、政府補貼款往來等事項。此外，華蘭疫苗子公司太行禽業(yè)在自然人之間存在較為頻繁的交易及資金往來以及現(xiàn)金交易情形。

對此，深交所要求華蘭疫苗說明：（1）其是否與控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方是否存在企業(yè)無商業(yè)實質(zhì)的資金往來或者利益輸送的情形；（2）披露相關(guān)拆解資金用于實際控制人股票質(zhì)押借款周轉(zhuǎn)、控股股東資金周轉(zhuǎn)的具體用途；（3）結(jié)合華蘭疫苗控股股東、實控人、重慶晟康、香港科康持有華蘭疫苗、華蘭生物股票的質(zhì)押情況、債務(wù)情況、訴訟及司法凍結(jié)風險，按照《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第28號——創(chuàng)業(yè)板公司招股說明書（2020年修訂）》的第六十一條的要求，披露報告期內(nèi)華蘭疫苗資金被控股股東、實際控制人占用或向控股股東、實際控制人提供擔保的情形以及華蘭疫苗資金控股股東、實際控制人是否存在大額債務(wù)、相關(guān)股票質(zhì)押、債務(wù)、司法凍結(jié)風險等事項對華蘭疫苗財務(wù)獨立性、控制權(quán)穩(wěn)定的影響。

通過上述被監(jiān)管層處罰及問詢的案例可以看出，在關(guān)聯(lián)方資金占用方面，監(jiān)管層關(guān)注的重點在于關(guān)聯(lián)方與上市公司之間的資金往來的合理性；關(guān)聯(lián)方是否為一己私欲而侵占上市公司資金；上市公司與關(guān)聯(lián)方之間是否存在利益輸送等行為。

而監(jiān)管層之所以對關(guān)聯(lián)方占用資金的行為給予高度關(guān)注，究其根本它暴露出上市公司內(nèi)控制度的弊端以及對控制權(quán)缺乏有效的監(jiān)督。作為上市公司，其應(yīng)具備穩(wěn)定且執(zhí)行有效的內(nèi)控制度。倘若一家上市公司的資金持續(xù)被關(guān)聯(lián)方占用，那么上市公司和廣大投資者的利益或難以保障。