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【字幕完結(jié)版】2022年法考客觀題【精講卷】 行政法 眾合李佳

2022-01-24 19:54 作者:Hawaii_Guitar  | 我要投稿

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第一章 行政法概述

一、概述

  1. 行政權(quán)即管理權(quán)(administration)
  2. 這種管理是公管理→存在命令與服從的,主體地位不平等
  3. [注] 學(xué)界普遍認(rèn)為,行政法正在經(jīng)歷從“命令與服從”向“服務(wù)于合作”的轉(zhuǎn)換
  4. 行政法最主要的任務(wù):控制這種高高在上的權(quán)力的濫用
  5. 辨析1:所有行政機(jī)關(guān)的活動(dòng)都是行政法所要控制的行政→ 錯(cuò)誤。例如行政機(jī)關(guān)可能在民事活動(dòng)中居于平等地位。
  6. 辨析2:只有行政機(jī)關(guān)的所作所為才是行政法需要規(guī)制的行政?!?錯(cuò)誤。例如地鐵公司有權(quán)處罰在車廂內(nèi)進(jìn)食的人、高校有權(quán)代教育局頒發(fā)學(xué)位證書。因此,非行政機(jī)關(guān)同樣可以基于授權(quán)作出行政行為。
  7. 控制行政權(quán)力的方式:合法行政,三權(quán)分工(立法、司法、行政)

事實(shí)上,這三個(gè)“權(quán)”在現(xiàn)代社會(huì)都分享了一部分立法職能


二、合法行政的“法”是什么——法律淵源問題



  1. 立法系統(tǒng):人民代表大會(huì)(對(duì)應(yīng)西方的國(guó)會(huì)議會(huì))。
  2. 全國(guó)人大→法律
  3. 地方人大(包括自治區(qū)、直轄市在內(nèi)的省人大、設(shè)區(qū)的市)→地方性法規(guī)(省法規(guī)、市法規(guī))
  4. 行政系統(tǒng):
  5. 最大的行政機(jī)關(guān)(國(guó)務(wù)院)制定行政法規(guī);
  6. 地位沒有那么高的行政機(jī)關(guān)(例如司法部、教育部等)針對(duì)各自的行政領(lǐng)域制定的是部門規(guī)章;
  7. 接下來是兩級(jí)地方政府的規(guī)章(省政府、設(shè)區(qū)的市的市政府);
  8. 最后是“其他規(guī)范性文件”,也叫紅頭文件,其層次最低、效力最弱,任何稍有一點(diǎn)管理權(quán)的主體都可以制定
  9. 司法系統(tǒng):司法解釋


【思考1】杭州市政府如果想針對(duì)某一問題立法有幾個(gè)選擇?

杭州市政府是行政機(jī)關(guān)→

  • 行政法規(guī)?× 不是國(guó)務(wù)院
  • 部門規(guī)章?× 不是國(guó)務(wù)院下屬的部門
  • 地方規(guī)章?有可能。設(shè)區(qū)的市的政府可以制定地方規(guī)章——兩種選擇
  • 大事:規(guī)章
  • 小事:紅頭文件


【思考2】杭州市下屬的西湖區(qū)政府如何規(guī)定某個(gè)問題?

只有一種選擇——其他規(guī)范性文件。


4.法律位階→淵源之間出現(xiàn)沖突




三、行政法的基本體系


兩個(gè)主體、一個(gè)行為、三個(gè)救濟(jì)階段

  1. 兩個(gè)主體(可以找到被告):
  2. 官(行政主體,包括行政機(jī)關(guān)和授權(quán)組織)
  3. 民(行政相對(duì)人→直接面對(duì)行政權(quán)力的人、相關(guān)人→和行為有利害關(guān)系的人)
  4. 一個(gè)行為:行政行為/管理行為(行為是行政法的核心,而權(quán)利則是民法的核心)
  5. 三種救濟(jì):訴訟、復(fù)議、國(guó)家賠償(訴訟和復(fù)議都是務(wù)虛的,只是主體有所差異,解決的是合法還是違法的問題;國(guó)家賠償務(wù)實(shí))

行政訴訟一定是民告官,官不能告民(有強(qiáng)制執(zhí)行)


四、行政法的基本原則


  1. 合法行政:最基礎(chǔ)、最核心的原則,也是行政法區(qū)別于民法的主要標(biāo)志(民法的核心是意思自治)
  2. 法律優(yōu)先(消極)→不得抵觸法條(和民法區(qū)別不大,民法當(dāng)中的意思自治也有邊界)
  3. 法律保留(積極)→無授權(quán)則無行政
  4. 合理行政:用于限制行政裁量權(quán);合理→符合正常人正常的理智
  5. 公平公正→平等的兩個(gè)維度
  6. 形式平等:同等情況同等對(duì)待
  7. 實(shí)質(zhì)平等:不同情況差別處理(尤其可以用于保障弱勢(shì)群體的利益)
  8. 只考慮相關(guān)因素(正當(dāng)實(shí)質(zhì)的連接關(guān)系)
  9. 比例原則(有層次性)
  10. 合目的性→公共利益
  11. 適當(dāng)性→手段有助于目的的實(shí)現(xiàn)
  12. 必要性→條條大路通羅馬,選擇最短的一條(侵害最小的一條)

能少侵害就少侵害→比例原則

3.程序正當(dāng)

  1. 回避
  2. 聽證會(huì)的主持人不能事先參與過案件的調(diào)查
  3. 公開(例外: 國(guó)家秘密一律不;商業(yè)秘密、個(gè)人隱私原則不→例外:同意、公共利益)
  4. 公眾參與
  5. 決定前要告知
  6. 陳述申辯和聽證會(huì)

4.高效便民

5.誠(chéng)(別撒謊)實(shí)守信(別反悔)→ 信賴?yán)姹Wo(hù)

存續(xù)保護(hù)/財(cái)產(chǎn)保護(hù)(一定要有正當(dāng)事由)

→賠償和補(bǔ)償?shù)膮^(qū)分(賠償是違法的,而補(bǔ)償是基于合法正確的行政行為而做出的)

6.權(quán)責(zé)統(tǒng)一

  1. 權(quán)(責(zé)的前提):行政效能→執(zhí)法手段
  2. 責(zé)(權(quán)的歸宿):
  3. 執(zhí)法有保障
  4. 有權(quán)必有責(zé)
  5. 用權(quán)受監(jiān)督
  6. 違法受追究
  7. 侵權(quán)須賠償


【補(bǔ)充】

  1. 合法行政≠依法行政,后者的范圍更廣泛
  2. 形式法治(成文法→合法行政)vs實(shí)質(zhì)法治(自然法、理念法→合理行政)


第二章 行政主體

一、從“行政機(jī)關(guān)”到“行政主體”

行政主體是法學(xué)意義上的概念,用于彌補(bǔ)“行政機(jī)關(guān)”這一術(shù)語在功能上的不足。


【行政主體概念的功能一】

行政主體能夠解決行政法中控權(quán)對(duì)象的問題。

  • 第一, 行政機(jī)關(guān)并不一定能成為行政法的控權(quán)對(duì)象,也就是行政法中真正的主體。 比如,在大多數(shù)場(chǎng)合下,行政機(jī)關(guān)是以行政職權(quán)享有者的身份出現(xiàn),但也不排除行政機(jī)關(guān)在某些場(chǎng)合會(huì)以民事主體的身份出現(xiàn),比如到商場(chǎng)購(gòu)買辦公用品、租借辦公用房等。
  • 第二, 除了行政機(jī)關(guān), 像地鐵公司、 風(fēng)景名勝區(qū)、 高校等這些取得法律、 法規(guī)或規(guī)章的授權(quán)的主體, 同樣也是行政法中的控權(quán)對(duì)象, 但他們并不是行政機(jī)關(guān)。

綜上, 我們不管某個(gè)主體之前的身份為何, 只要該主體在某個(gè)法律關(guān)系中居于不平等的地位,對(duì)外開展行政活動(dòng),并承擔(dān)相應(yīng)的公法責(zé)任, 它的名字就叫做行政主體。


【行政主體概念的功能二】

行政主體實(shí)質(zhì)上就是公法意義上的法人。

公法人的概念意味著行政主體對(duì)內(nèi)吸收公務(wù)員和內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的人格, 對(duì)外以自己的名義獨(dú)立的開展行政活動(dòng), 并獨(dú)立的承擔(dān)行政責(zé)任。

e.g. 城管打人,國(guó)家賠償,原因在于城管作為公務(wù)員的人格在執(zhí)法過程中被整個(gè)行政主體(公法人)所吸收。


二、行政機(jī)關(guān)的類型

(一)第一種分類:一般行政機(jī)關(guān)和專門行政機(jī)關(guān)

一般行政機(jī)關(guān):又被稱為政府

政府一般有五級(jí)建制,直轄市是例外,對(duì)于這些地方只有四級(jí)。(國(guó)、市、區(qū)、鄉(xiāng)鎮(zhèn))


鄉(xiāng)政府沒有獨(dú)立對(duì)外的部門,只有內(nèi)部分工。


【補(bǔ)充】可大可小的“市”

北京、上海等——省級(jí)

一般的城市(青島、廣東等)——地級(jí)市/設(shè)區(qū)的市(可以制定規(guī)章)

昆山市——縣級(jí)市


【注意】

1.專門行政機(jī)關(guān)(可以單獨(dú)對(duì)外,例如司法部可以對(duì)私法領(lǐng)域說了算)是不包括內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的

2.專門行政機(jī)關(guān)不包括議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)(牽線搭橋的媒婆)

3.專門行政機(jī)關(guān)不包括臨時(shí)機(jī)構(gòu)


(二)正式行政機(jī)關(guān)和派出機(jī)關(guān)、派出機(jī)構(gòu)

一般行政機(jī)關(guān)和專門行政機(jī)關(guān)都是正式行政機(jī)關(guān)

但是中國(guó)地域廣袤,因此還有派出機(jī)關(guān)、派出機(jī)構(gòu)

派出所是派出機(jī)構(gòu),原則上不做行政主體(因?yàn)榕沙鰴C(jī)構(gòu)的本質(zhì)是派出去的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)),但是例外的時(shí)候可以(有授權(quán))。

重點(diǎn):派出所可以警告,還可以處500元以下的罰款


三、開展行政活動(dòng)的其他組織【重點(diǎn)】

授權(quán)、委托都是法律制度,兩者最大的差異在于法律后果。被授權(quán)的人能夠獲得獨(dú)立的行政主體資質(zhì),換言之可以作為被告、承擔(dān)責(zé)任,原理在于權(quán)責(zé)一致。但是委托只是找個(gè)幫手,被委托者沒有獨(dú)立對(duì)外的資質(zhì)。

被授權(quán)的是“無行政權(quán)能機(jī)構(gòu)”,例如地鐵管理公司是企業(yè)、學(xué)校是事業(yè)單位、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)等經(jīng)過授權(quán)可以成為行政主體。用于授權(quán)的文件是法律、法規(guī)(行政法規(guī)+地方性法規(guī)的總稱)、規(guī)章。

[注意] 其他規(guī)范性文件不可以授權(quán)。


四、判斷行政主體

→用于解決誰是被告

【方法一】行政主體資格二步判斷法

第一步——權(quán)??词欠袷?12 類主體(5級(jí)政府+4級(jí)部門+3級(jí)派出機(jī)關(guān))+n(授權(quán))

第二步——名。名義標(biāo)準(zhǔn)只是補(bǔ)充,看文書上蓋了誰的章。


【越權(quán)問題】

對(duì)于12類“天生的行政主體”,即使越權(quán)了被告依舊是自己

對(duì)于無行政權(quán)能機(jī)構(gòu)則有所不同:

如果是闖了小禍(幅度越權(quán)),能不告家長(zhǎng)就不告家長(zhǎng),小禍自己扛。被告依舊是無行政權(quán)能機(jī)構(gòu)自己。

如果是闖了大禍(種類越權(quán)),大禍爹來擋,由行政機(jī)構(gòu)來替他承擔(dān)責(zé)任。


【方法二】


鄉(xiāng)就是鎮(zhèn),鎮(zhèn)就是鄉(xiāng)。


五、機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理(側(cè)重記憶)

機(jī)構(gòu)設(shè)置:對(duì)于死的機(jī)構(gòu)的設(shè)立、撤銷、變更等等

編制管理(要精簡(jiǎn)):針對(duì)的是活人,比如一個(gè)機(jī)構(gòu)里面有多少領(lǐng)導(dǎo)、有多少公務(wù)員等等。

國(guó)務(wù)院的各種機(jī)構(gòu)的人數(shù)增減由自己拿方案、批準(zhǔn)方案(人多人少是專門事務(wù),每個(gè)部門都喜歡自己人多一點(diǎn),因此都由國(guó)務(wù)院來批準(zhǔn)決定)

所有的人員編制都由國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)

議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu):各機(jī)構(gòu)的組織協(xié)調(diào)工作,沒有獨(dú)立編制,因?yàn)椴皇敲刻於加泄ぷ餍枰@個(gè)機(jī)構(gòu)來勝任(跑腿),需要用人的時(shí)候就從相應(yīng)的部門那里借調(diào)過來一些

一高一低留中間→一高:組成部門(國(guó)務(wù)院的各大部委),其設(shè)立由人大或者全國(guó)人大常委會(huì)決定

一低:中央系列最低的叫“處”,司法部里面再下設(shè)司,再下設(shè)處

中間交給國(guó)務(wù)院,但有批準(zhǔn)和決定的區(qū)分

批準(zhǔn)的是孫子的事,決定的是兒子的事



B正確,國(guó)家稅務(wù)總局不是最高不是最低,取中間即國(guó)務(wù)院,人員編制全部由國(guó)務(wù)院決定。

D基本職能是由“一高”來履行的,而直屬機(jī)構(gòu)履行的是專門職能


第三章 公務(wù)員法


一、公務(wù)員的基本知識(shí)

  1. 公務(wù)員的范圍:不僅包括行政機(jī)關(guān),還包括法院、檢察院、人大、政協(xié)的工作人員
  2. 公務(wù)員的內(nèi)涵:依法履行公職
  3. 每個(gè)公務(wù)員身上有三個(gè)編碼,分別叫做身份、職務(wù)職級(jí)和級(jí)別,所謂身份就是公職,級(jí)別就是工資級(jí)別。(一職數(shù)級(jí),上下交叉)

4.引咎辭職,辭去的只是領(lǐng)導(dǎo)職務(wù),職務(wù)職級(jí)和級(jí)別還是有的


二、公務(wù)員的進(jìn)轉(zhuǎn)出制度

(一)進(jìn)

1.錄用有多種不同的方式。

第一種就是錄用委員制(俗稱考公務(wù)員),

第一步是錄用(參加公務(wù)員考試→分為國(guó)考、省考),錄用的反面條件(四種人不能當(dāng)公務(wù)員):

(1)犯過罪、受過刑罰的(只限定為刑事責(zé)任,但是同時(shí)包括故意和過失犯罪)

(2)開除了中國(guó)共產(chǎn)黨黨籍(不包括黨內(nèi)記過、留黨察看等)

(3)開除公職(不只包括行政機(jī)關(guān)的公職,還包括其他一些按照行政機(jī)關(guān)進(jìn)行管理的國(guó)有企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體等)

(4)被列入失信懲戒名單的

第二步在考試合格后還有一年試用期,試用期如果不合格,則“取消錄用”(不等于不予錄用)。

特殊崗位的公務(wù)員經(jīng)過省級(jí)公務(wù)員主管部門批準(zhǔn),可以簡(jiǎn)化程序(省級(jí):保證公正性)

第二種是選拔委任制,只適用于領(lǐng)導(dǎo)職務(wù),也有試用期。

第三種是聘任制(可以理解為一種勞動(dòng)合同的模式)。

2.涉及公務(wù)員變通制度的三個(gè)事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)過省級(jí)以上的公務(wù)員主管部門批準(zhǔn): 簡(jiǎn)化錄用程序、 聘任制和變通任職回避。


(二)轉(zhuǎn)——交流制度


轉(zhuǎn)任:必須在國(guó)家機(jī)關(guān)內(nèi)部輪轉(zhuǎn)

調(diào)任:學(xué)而優(yōu)則仕→外到內(nèi)

掛職已經(jīng)不算交流制度了,這一制度尚存,但是已經(jīng)不具有交流作用了。



(三)出


1.辭職:辭去的是公職,也就是公務(wù)員的身份,與引咎辭職不同,引咎辭職是辭去領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)。

2.退休:到年紀(jì)(男性60,女性55),沒能力(完全沒有勞動(dòng)能力)

3.辭退

一年考核不合格,降職;連續(xù)兩年考核不合格,辭退。

【注意】辭退和開除是兩種不同的制度。開除針對(duì)的是嚴(yán)重違法或違紀(jì)的公務(wù)員, 屬于公務(wù)員的處分, 而辭退針對(duì)的是能力不行或態(tài)度不好的公務(wù)員, 不屬于公務(wù)員處分。 另外, 辭退后可以可以領(lǐng)取辭退費(fèi)或者根據(jù)國(guó)家有關(guān)規(guī)定享受待業(yè)保險(xiǎn), 開除不可


三、公務(wù)員的管理制度


(一)公務(wù)員的權(quán)利和義務(wù)

接受培訓(xùn)是公務(wù)員的權(quán)利


(二)回避制度

有三種類型的回避。

第一種:執(zhí)行職務(wù)的回避→近親屬

第二種:地域回避→本地人不能做本地的官(限于市縣鄉(xiāng),其中市指的是設(shè)區(qū)的市)

第三種:任職回避→近親屬

“直接領(lǐng)導(dǎo)”→上一級(jí)

一方當(dāng)領(lǐng)導(dǎo),另一方不能在要害部門工作(不是當(dāng)領(lǐng)導(dǎo)而是不能工作)

第四種:公務(wù)員不得在配偶、子女及其配偶經(jīng)營(yíng)的企業(yè)、營(yíng)利性組織的行業(yè)監(jiān)管或者主觀部門擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)成員

注意:只是不能擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)成員;單位是行業(yè)監(jiān)管主管單位


(三)任職禁止制度


【法律漏洞】離職任職禁止只針對(duì)退休和開除,不包括被辭退的情況。


(四)服從義務(wù)

相對(duì)服從→進(jìn)行了命令的二元化區(qū)分,如果命令沒有問題,應(yīng)當(dāng)服從,如果命令有小瑕疵,可以提出異議,但如果領(lǐng)導(dǎo)要求執(zhí)行,則應(yīng)當(dāng)服從。如果命令明顯違法,即使行使了抵抗權(quán)也不能免責(zé)。


(五)公務(wù)員考核制度


由領(lǐng)導(dǎo)或者授權(quán)的考核委員會(huì)來評(píng)定檔次。

基本稱職是沒有年終獎(jiǎng)的。


(六)獎(jiǎng)懲制度


處分是針對(duì)公務(wù)員個(gè)人嚴(yán)重違紀(jì)的懲戒。

處分種類:警告、記過、記大過、降級(jí)、撤職、開除

其中其中前三種是面子問題,后三種分別對(duì)應(yīng)三個(gè)編碼,降級(jí)比撤職要輕一些。

警告可以漲工資

涉及職務(wù)的只有一個(gè)是處分(撤職),引咎辭職、免職(免職可能是好事)、降職都不是處分

合并執(zhí)行:種類不同,吸收原則。種類相同,相加原則(但是總共不得超過48個(gè)月)。

處分作出生效,處罰送達(dá)生效

根據(jù)比例原則一事不兩罰的理念,行政處分與政務(wù)處分只能擇其一

救濟(jì):自知道處分等不利決定之后30日內(nèi)去復(fù)核,找原機(jī)關(guān)。第二步是申訴(向公務(wù)員主管部門、人事管理部門或者上一級(jí)行政機(jī)關(guān))。第三部,申訴的結(jié)果不滿意可以向上級(jí)的上級(jí)再申訴。

當(dāng)然也可以不復(fù)核直接申訴、再申訴。

【注意】?。ㄊ〖?jí)政府)部(部級(jí)機(jī)關(guān))級(jí)機(jī)關(guān)做出的決定是沒有再申訴余地的。

申訴不影響處分的做出。


第三章 抽象行政行為


抽象行政行為:和具體行政行為對(duì)應(yīng),是行政行為的一個(gè)重要分類,針對(duì)的是不特定人,范圍籠統(tǒng)。

例如:吸煙者罰款50,此時(shí)吸煙者并未特定化,則為抽象行政行為。

抽象行政行為本應(yīng)有三種:規(guī)章、行政法規(guī)和其他規(guī)范性文件,然而最后一個(gè)(其他規(guī)范性文件)沒有嚴(yán)格的立法程序。


一、行政法規(guī)的制定程序


制定者是國(guó)務(wù)院,但如果是政治性的文件,在立項(xiàng)的時(shí)候要報(bào)黨中央,加強(qiáng)黨的領(lǐng)導(dǎo)。其他類的文件只有涉及重大問題時(shí)才要報(bào)告。

典型的行政法規(guī)是由國(guó)務(wù)院發(fā)布的,非典型的、因最高院的明文規(guī)定而視作行政法規(guī)的是:國(guó)務(wù)院批準(zhǔn),國(guó)務(wù)院下面的部門發(fā)布的。

1.立項(xiàng)(制定立法計(jì)劃)

國(guó)務(wù)院立項(xiàng),國(guó)務(wù)院下屬部門報(bào)請(qǐng)立項(xiàng)

需要對(duì)公眾公布

要經(jīng)過國(guó)務(wù)院和黨中央雙重批準(zhǔn)

【注意】地方政府是沒有報(bào)請(qǐng)國(guó)務(wù)院制定全國(guó)層面的行政法規(guī)的資質(zhì)的,因?yàn)榈胤秸涣私猱?dāng)?shù)氐那闆r

2.起草

國(guó)務(wù)院的法制機(jī)構(gòu)即司法部

程序:上(重大問題報(bào)國(guó)務(wù)院決定)、下(征求百姓意見,征求方式多樣,一般不需要聽證;專業(yè)性較強(qiáng)的行政法規(guī)可以請(qǐng)進(jìn)來,也可以送出去→吸收專家或者委托專家)、左右(征求國(guó)務(wù)院其他部門意見)

結(jié)果:形成送審稿,畢竟下一個(gè)環(huán)節(jié)是審查


3.審查

在上一個(gè)程序環(huán)節(jié)“起草”中有“左右”的程序,如有關(guān)部門無法形成一致意見,應(yīng)當(dāng)在審查階段由法制機(jī)構(gòu)撮合起來繼續(xù)商量。無法商量出統(tǒng)一意見的,可以請(qǐng)專家來評(píng)估。也可以請(qǐng)領(lǐng)導(dǎo)介入(有兩種不同程度的介入:報(bào)國(guó)務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)協(xié)調(diào)或者報(bào)國(guó)務(wù)院決定)


4.決定

大事開會(huì),小事傳批。

開會(huì)的時(shí)候要有一個(gè)領(lǐng)導(dǎo)來做說明,可以是起草單位,也可以是審批的法律機(jī)構(gòu),誰有心得誰來。


5.公布

總理簽字→國(guó)務(wù)院令

如果牽涉國(guó)防、軍事,由國(guó)務(wù)院總理和中央軍委主席共同簽字→國(guó)務(wù)院和中央軍委令

國(guó)務(wù)院公報(bào):類似一本雜志,定期出版,對(duì)外公布文件



注意是省部級(jí)政府報(bào)請(qǐng)國(guó)務(wù)院解釋,而不是省政府的法制機(jī)構(gòu)。


二、規(guī)章和行政法規(guī)的區(qū)別


三類規(guī)章:省政府的省規(guī)章、市政府的市規(guī)章、國(guó)務(wù)院部門制定的部門規(guī)章(部門規(guī)章可以是國(guó)務(wù)院的各大部委,也可以是組成部門、直屬機(jī)構(gòu))

序列號(hào):實(shí)踐中為了識(shí)別和檢索文件而有一個(gè)編號(hào),例如“農(nóng)業(yè)部2015年第5號(hào)令”

規(guī)章以上的文件都能帶“令”字,不帶“令”字的都是紅頭文件。

如果同時(shí)涉及國(guó)務(wù)院的兩個(gè)部門,要么上一個(gè)臺(tái)階直接制定行政法規(guī),要么聯(lián)合制定規(guī)章(兩個(gè)領(lǐng)導(dǎo)共同簽字)。此時(shí)文件的序列號(hào)按主辦機(jī)關(guān)為準(zhǔn)。

行政法規(guī)是報(bào)給黨中央,而規(guī)章一般是報(bào)給同級(jí)黨委,例如太原市政府的規(guī)章報(bào)給太原市委。但是如果規(guī)章涉及政治問題,還要報(bào)給黨中央。

如果是“xxx條例”,一定是法規(guī),規(guī)章不能叫條例

如果是“xxx辦法/規(guī)定”則要看主體,國(guó)務(wù)院就是行政法規(guī),部門就是規(guī)章

在審查環(huán)節(jié),規(guī)章是沒有傳批這個(gè)路線的。因?yàn)槭∈械念I(lǐng)導(dǎo)人不像是國(guó)務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)那么繁忙了。

公報(bào)文本是最標(biāo)準(zhǔn)的文本。


第四章 具體行政行為


具體行政行為→直接起訴


一、具體行政行為的性質(zhì)


四個(gè)性質(zhì)當(dāng)中任何一個(gè)不滿足的,叫“排除行為”,或者非具體行為,對(duì)于這些行為,法院不會(huì)受理相關(guān)的案件。

  1. 特定性:約束對(duì)象特定
  2. 處分性:必然影響權(quán)利義務(wù)(影響要主客觀統(tǒng)一,主觀上有影響權(quán)利義務(wù)的目的,客觀上對(duì)權(quán)利義務(wù)有影響的效果)
  3. 外部性:看身份是內(nèi)部人還是外部人
  4. 行政性


二、具體行政行為的分類

  1. 根據(jù)行政機(jī)關(guān)主動(dòng)與否→依職權(quán)的行為、依申請(qǐng)的行為
  2. 根據(jù)立法對(duì)于行為的約束嚴(yán)格程度→約束得嚴(yán)的就是羈束行為,松的就是裁量行為。對(duì)于前者,只有一個(gè)評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn),也就是合法性;對(duì)于后者,有兩個(gè)評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn),也就是合法性+合理性
  3. 授益性行為和負(fù)擔(dān)行為
  4. 要式行為(絕大多數(shù))和不要式行為(例如現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)違法的,可以口頭傳喚)


三、具體行政行為的成立和效力問題

絕大部分的行為在成立時(shí)生效,但是可能附條件等情況,并不在成立時(shí)生效。

確定行為成立的時(shí)間非常重要:只有成立之后才能進(jìn)行價(jià)值判斷;且成立的時(shí)間是起訴期的起點(diǎn)。

行為分為作為和不作為→當(dāng)為能為而不為


四、具體行政行為的違法性判斷


五、具體行政行為的無效、撤銷和廢止


可撤銷的期限:訴訟六個(gè)月,復(fù)議60天

合法叫補(bǔ)償,違法叫賠償

任何時(shí)候都可以宣告無效

公民法人其他組織對(duì)于15年5月1日(新的行政法生效的日子)之前作出的行為起訴要求宣告無效,法院不予立案。——和歷史和解。


第五章 行政許可

第一個(gè)進(jìn)行學(xué)習(xí)的具體行政行為


一、概念和特征


核心:準(zhǔn)予/同意

法言法語:一般禁止的解除

【辨析】行政確認(rèn):約定于公證或者鑒定,是對(duì)既存的事實(shí)或法律事實(shí)的加強(qiáng)。

例如結(jié)婚登記屬于確認(rèn)登記,設(shè)立登記是行政許可,而變更登記是行政確認(rèn)。房屋消防合格證是行政確認(rèn)。

行政許可是典型的要式行為


二、分類


認(rèn)可的核心是人,是要認(rèn)定某個(gè)人是不是有資質(zhì)和能力

檢測(cè)檢驗(yàn)針對(duì)的是物

行政法當(dāng)中所有涉及核對(duì)證據(jù)的都需要兩個(gè)人

不是所有的許可證都不能轉(zhuǎn)讓

注意:有數(shù)量限制的許可證一般是按照受理順序先到先得,例外是特許:誰好誰得


三、許可的設(shè)定和具體規(guī)定(立法權(quán)限)

設(shè)定權(quán)(從無到有地創(chuàng)造了一種全新的許可)和規(guī)定權(quán)(從有到有,從上位法的粗到下位法的細(xì))

(一)行政許可設(shè)定的事項(xiàng)

下位法可以細(xì)化上位法

但不能抵觸上位法

兩種抵觸方式:第一,增設(shè)許可;第二,增設(shè)條件。


(二)行政許可設(shè)定和具體規(guī)定


經(jīng)常性許可:日常生活中熟悉的那些都是,例如駕駛執(zhí)照、法律從業(yè)資格證等。


(三)設(shè)立的程序

  1. 起草:開聽證會(huì)論證會(huì)
  2. 評(píng)價(jià):立法后評(píng)估
  3. 設(shè)定機(jī)關(guān)(立法機(jī)關(guān))定期評(píng)價(jià)
  4. 實(shí)施機(jī)關(guān)(執(zhí)法機(jī)關(guān))事實(shí)評(píng)價(jià)
  5. 停止程序:
  6. 實(shí)體條件:行政法規(guī)所設(shè)定的許可
  7. 經(jīng)過國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)
  8. 只能針對(duì)經(jīng)濟(jì)性事務(wù)的許可


四、行政許可的實(shí)施

(一)行政許可的主體



  1. 行政機(jī)關(guān)實(shí)施——由“天生法人”公安局縣政府之類去發(fā)許可證
  2. 授權(quán)實(shí)施——例如注會(huì)證的發(fā)放單位不是國(guó)家機(jī)關(guān),而是注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)。之所以注會(huì)協(xié)會(huì)可以發(fā)合格證,是因?yàn)槿〉昧恕蹲?cè)會(huì)計(jì)師法》的授權(quán)(法律的授權(quán)?。?/li>

【注意】專題二講授權(quán)的時(shí)候,講的是法律法規(guī)規(guī)章都能進(jìn)行有效的授權(quán),但是這里是法律和法規(guī)。換言之,規(guī)章是不能進(jìn)行許可的授權(quán)的。

【法理】特別法優(yōu)于一般法,行政許可是有專門的單行法的。

3.委托——煙草局委托工商局,最終如果被訴,被告只能是煙草局(委托人)而不可能是被委托人。

【注意】被委托者必須是行政機(jī)關(guān)(幫手要嚴(yán)挑細(xì)選,因?yàn)槲薪K究還是和公眾利益有關(guān)),另外由于公眾不知道幫手的存在,委托之后需要公告。


一個(gè)窗口對(duì)外

重點(diǎn):多個(gè)機(jī)關(guān)發(fā)多個(gè)證,本來是分散在多處,當(dāng)事人跑斷腿。

1.集中實(shí)施可以集中到一個(gè)機(jī)關(guān),如果當(dāng)事人要提起訴訟,應(yīng)當(dāng)告這一新機(jī)關(guān)。

2.聯(lián)合許可則沒有權(quán)力的轉(zhuǎn)移,只是很多機(jī)關(guān)都在同一個(gè)地方有窗口,當(dāng)事人在同一個(gè)地方遞交申請(qǐng)即可。


3.統(tǒng)一許可:本來是到處跑,現(xiàn)在有一個(gè)窗口作為主辦窗口而出現(xiàn),當(dāng)事人把所有的申請(qǐng)遞交給主辦窗口,主辦窗口受理之后再將材料傳給后面的工商局等各大機(jī)關(guān),最終給予當(dāng)事人統(tǒng)一的答復(fù)。此時(shí)如果因消防局受拒,試圖提起訴訟,應(yīng)當(dāng)以消防局為被告,而不是主辦窗口。因?yàn)橹鬓k窗口只是跑腿的,權(quán)力沒有發(fā)生轉(zhuǎn)移。

重點(diǎn):權(quán)力是否轉(zhuǎn)移,有權(quán)必有責(zé)。


(二)許可實(shí)施的一般程序


1.申請(qǐng)

書面的反義詞是“口頭”,廣義,發(fā)傳真等也算是書面。

格式文本不是必須的。去行政機(jī)關(guān)辦公場(chǎng)所填寫申請(qǐng)表不得收費(fèi)。行政法中除了少量例外,一般都不收費(fèi)。

2.受理

不管最終是否受理,都要出具加蓋本行政機(jī)關(guān)印章注明日期的書面憑據(jù),因?yàn)樵S可法沒有口頭。

如材料有錯(cuò),能當(dāng)場(chǎng)改就當(dāng)場(chǎng)改。

材料不齊全或者有瑕疵,并不會(huì)直接拒絕,而是告知可以補(bǔ)材料,當(dāng)場(chǎng)或者5天內(nèi)均可。

[材料補(bǔ)正通知書] 過程性行為,沒說就被拒絕了,因此不能訴

3.審查

實(shí)質(zhì)審查

4.決定

能當(dāng)場(chǎng)就當(dāng)場(chǎng),不能當(dāng)場(chǎng)需時(shí)間。如果是單個(gè)機(jī)關(guān)的單個(gè)許可,則為20+10(經(jīng)過批準(zhǔn)可以延長(zhǎng)10天);如果是聯(lián)合許可高效便民,則為45+15(經(jīng)本級(jí)政府負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)可以延長(zhǎng)15天)

依書面,許可法中沒有口頭。

準(zhǔn)予許可要公開,不予許可不公開。準(zhǔn)予許可之后要從事涉及公共利益的活動(dòng),需要方便公眾查閱。

【判斷】法律設(shè)置的許可全國(guó)有效×

法律設(shè)置的沒有地域限制的許可才全國(guó)有效。

5.許可證

不是所有許可都有許可證


(三)許可實(shí)施的聽證程序


1.范圍:涉及重大公共利益就主動(dòng)聽證(發(fā)公告),涉及重大個(gè)人利益就申請(qǐng)(只需要單獨(dú)告知)。

2.程序:5天內(nèi)申請(qǐng),20天內(nèi)行政機(jī)關(guān)組織聽證會(huì),提前7天告知時(shí)間地點(diǎn)等

3.回避(聽證主持人的回避):近親屬、事先參與過調(diào)查的人不能做聽證主持人(但依舊可以參加聽證會(huì))

4.聽證筆錄:后續(xù)做決定的唯一依據(jù)

根據(jù)聽證筆錄

5.公開、免費(fèi)


五、行政許可的監(jiān)督檢查

(一)發(fā)現(xiàn)行政許可實(shí)施存在違法情形的處理


注意對(duì)危險(xiǎn)隱患這里立即改正,因?yàn)榭滩蝗菥?/p>


(二)撤回、撤銷、注銷與吊銷的概念區(qū)別

1.撤銷許可與吊銷許可的區(qū)別方式

撤銷許可是違法因素發(fā)生在許可獲得過程中,或者說,許可行為本身是違法的, 吊銷許可針對(duì)的是獲得許可后的違法行為,許可行為本身不違法,當(dāng)事人事后違法。

2.許可撤銷與許可撤回的區(qū)別方式

許可撤銷是因?yàn)樵S可行為自身違法, 是從骨子里就具有“壞基因”。而撤回針對(duì)的是當(dāng)事人本來合法獲得的行政許可,被許可人許可的獲得及事后實(shí)施行為并不違法,只是因?yàn)榭陀^情況的變化,許可活動(dòng)的存在基礎(chǔ)喪失了,無法允許許可行為繼續(xù)其效力,于是,將其效力廢止。

3.注銷與其他行為的區(qū)別

注銷是一種程序性的行為, 注銷的本質(zhì)就是一個(gè)動(dòng)作“加蓋注銷章”或者“將許可證撕毀”,注銷與其他

三個(gè)行為的差異非常易于識(shí)別。在撤銷、吊銷、撤回、 當(dāng)事人死亡、 許可有效期屆滿行政機(jī)關(guān)不予延期后等導(dǎo)致許可行為無法繼續(xù)其效力時(shí),均需要將許可證注銷。


(三)后果

1.撤銷

溯及既往地失去效力

撤銷之后,如是行政機(jī)關(guān)的違法,就要進(jìn)行賠償;如果是當(dāng)事人自己違法,就不賠償,甚至還要處罰當(dāng)事人,三年內(nèi)禁止申請(qǐng)?jiān)S可(針對(duì)既遂,如果未遂,則警告+一年禁止)

2.撤回(廢止/行為合法但情況變了)

合法行為要補(bǔ)償

補(bǔ)償?shù)某绦颍翰荒苤苯酉蚍ㄔ浩鹪V,先找行政機(jī)關(guān)。

補(bǔ)償金額:法定標(biāo)準(zhǔn)>實(shí)際損失>實(shí)際投入(特許,例如煤礦就是一種特許,要補(bǔ)預(yù)期利潤(rùn)可給不起)

3.注銷的后果(撕掉許可證,許可證不能用了)

當(dāng)事人按期提出延續(xù)申請(qǐng),行政機(jī)關(guān)逾期未作答復(fù),是否要注銷?不,此時(shí)視為同意。

如果當(dāng)事人不延期或者明確拒絕延期,許可證不能繼續(xù)使用,才需要注銷。


第六章 行政處罰


21年1月新修,生效之前做出的違法行為原則上應(yīng)當(dāng)適用舊法,除非適用新法對(duì)當(dāng)事人更有利。

行政處罰法中不僅有一般處罰法,還有特別法——公安領(lǐng)域的《治安管理處罰法》。

【技巧】見“公安、警察、派出所”用特別法(單純應(yīng)試,實(shí)踐中公安還會(huì)適用很多別的法律,只是法考大綱不要求)


一、處罰的概念和特征

1.概念最好記住

根據(jù)《行政處罰法》第二條的規(guī)定,行政處罰是指行政機(jī)關(guān)依法對(duì)違反行政管理秩序的公民、法人或者其他組織,以減損權(quán)益或者增加義務(wù)的方式予以懲戒的行為。

2.特征

行政機(jī)關(guān)行使國(guó)家懲戒權(quán)的行為,這里的行政機(jī)關(guān)不僅包括國(guó)家機(jī)關(guān),還包括授權(quán)主體

【屬地原則】處罰的對(duì)象是公民、法人、其他組織(不同于對(duì)公務(wù)員能做出的處分),在中國(guó)違法都可以行政處罰


【辨析】處罰和刑罰——違反行政管理秩序vs.違法刑事管理秩序,處罰和刑罰的程度不同

→ 折抵刑期

拘留折抵有期徒刑和拘役,行政的罰款折抵罰金

√ 處罰的懲戒性:處罰的目的是懲罰,方式是給當(dāng)事人增加負(fù)擔(dān),即減損權(quán)利or增加義務(wù)。

責(zé)令改正不是處罰,因?yàn)闆]有增加新的負(fù)擔(dān)。

撤回不是處罰,因?yàn)槿思疑踔帘旧矶紱]有違法。

吊銷是處罰。

取締不是處罰,本來就沒有資質(zhì)不能開,行政機(jī)關(guān)繼續(xù)不讓開,沒有增加新負(fù)擔(dān),只是一種制止違法的強(qiáng)制措施。

責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)是處罰,當(dāng)事人原本擁有合法的營(yíng)業(yè)資格,結(jié)果因?yàn)檫`法行為不得不停業(yè)。

【e.g.1】當(dāng)事人從政府那里購(gòu)買了一片國(guó)有土地,依《國(guó)有土地管理法》應(yīng)當(dāng)開發(fā),卻低價(jià)囤地不開發(fā)。此時(shí)行政機(jī)關(guān)可以將土地收回,這就是一種行政處罰。原因在于:違法→收回→新的負(fù)擔(dān)。

【e.g.2】為了修高速公路有償收回了土地,不屬于 處罰,而是行政征收。


√ 滯納金:類似銀行利息,可能是因?yàn)闆]有交罰款也可能是因?yàn)闆]有交稅款。滯納金不是處罰,因?yàn)楸揪筒粦?yīng)該不交罰款或者稅款,是一種執(zhí)行手段不具有懲罰的目的。

√ 帶“費(fèi)/稅”字的是另一種法律形態(tài)——行政征收。不是行政處罰,本就是義務(wù)。


二、處罰的種類


第一種:精神罰——對(duì)精神上產(chǎn)生威脅而達(dá)到處罰效果

1.警告。警告不是口頭的,一般都是書面的。

2.通報(bào)批評(píng)。通報(bào)批評(píng)和警告的區(qū)別在于:前者是公開的,后者只需要送達(dá)本人即可。


第二種:財(cái)產(chǎn)罰。

1.罰款

2.沒收(兩種)

1)違法所得——成本+利潤(rùn)。

2)非法財(cái)物——類似刑法中的犯罪工具。必須是直接用于違法的,且必須為本人所有。

【辨析】刑法的沒收財(cái)產(chǎn)vs.行政法的沒收

刑法中的沒收財(cái)產(chǎn)以犯罪為前提,且沒收的財(cái)產(chǎn)不一定與違法活動(dòng)有關(guān)。


三、行政處罰的設(shè)定和具體規(guī)定

重點(diǎn):立法權(quán)限

先立法,后執(zhí)法

  1. 設(shè)定權(quán):從無到有,并不是每個(gè)法的設(shè)定權(quán)都是均等的,而是呈現(xiàn)出倒三角的格局(排行第一的就是法律)
  2. 地方性法規(guī)之所以沒有吊銷企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的權(quán)利,是因?yàn)闋I(yíng)業(yè)執(zhí)照是全國(guó)性的。當(dāng)然,地方性法規(guī)可以暫扣營(yíng)業(yè)執(zhí)照、吊銷律師執(zhí)照等。
  3. 規(guī)章有三類:省規(guī)章、市規(guī)章和國(guó)務(wù)院的部門規(guī)章。它們的立法權(quán)利都是一樣的:警告、批評(píng)和一定數(shù)額的罰款。
  4. 具體規(guī)定權(quán):從粗到細(xì),下位法細(xì)化上位法,但是不能抵觸上位法。

【e.g.】抵觸分為多種(行為、幅度、種類),以隨地吐痰罰款50-2000為例,

下位法規(guī)定“隨地大小便罰款50-2000”→行為抵觸,因?yàn)殡S地大小便和吐痰不是一種行為

規(guī)定“隨地吐痰罰款50-5000”→幅度抵觸

規(guī)定“隨地吐痰罰款50-2000”,情節(jié)嚴(yán)重的可以拘留5日→種類抵觸

下位法可以圍繞著情節(jié)做文章

5.補(bǔ)充設(shè)定:從有到全→補(bǔ)全法條的結(jié)構(gòu)

法規(guī)可以補(bǔ)充設(shè)定(包括行政法規(guī)和地方性法規(guī)),規(guī)章以下的文件不能補(bǔ)充設(shè)定


四、立法后評(píng)估

  1. 評(píng)估主體:國(guó)務(wù)院的部門、省級(jí)政府及有關(guān)部門


五、行政處罰的實(shí)施

(一)實(shí)施主體


農(nóng)村叫縣,城市叫區(qū)


(二)處罰的實(shí)施程序

  1. 法條結(jié)構(gòu):一總(在簡(jiǎn)易程序、一般程序、聽證程序上面有個(gè)必須滿足的總要求——主要是基本原則和理念等,例如公開、參與)三分
  2. 公開:一般都要公開,而且是全過程公開,從主體、實(shí)施、程序到救濟(jì)都要公開;有一定影響的處罰決定要公開(不是所有的都要)
  3. 參與:不能因?yàn)殛愂錾贽q而做更重的處罰

2.普通程序

(1)立案

(2)調(diào)查,要出示證件,如果不出示證件,當(dāng)事人有權(quán)拒絕調(diào)查

(3)接受詢問

(4)證據(jù)的保存

(5)審核:不是所有的問題都需要審核,重要的事件才需要審核,例如有關(guān)重大公眾利益

個(gè)人重大利益不審核,除非加上聽證會(huì)、符合審核范圍

第一次做審核的人才需要通過法考,老人老辦法、新人新辦法

(6)一般是負(fù)責(zé)人做決定,如果案情復(fù)雜,或者罰得比較重,則由負(fù)責(zé)人集體來決定

決定書的內(nèi)容:主體、處罰理由(大前提、法律依據(jù)、小前提)、處罰內(nèi)容、罰款怎么交…

處罰的期限:立案起九十日內(nèi)要做出處罰決定

(7)送達(dá):能當(dāng)面就當(dāng)面,不能當(dāng)場(chǎng)就參照民訴法——郵寄、公告、留置


3.簡(jiǎn)易程序

通報(bào)批評(píng)不能適用簡(jiǎn)易程序


4.聽證程序

(1)法定聽證:告知+申請(qǐng)=聽證

行政處罰中聽證程序的啟動(dòng)和行政許可中不同,不能依職權(quán)啟動(dòng),只能當(dāng)事人申請(qǐng)

資格罰(除了最低的資格罰→暫扣許可證之外)、行為罰(責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、責(zé)令關(guān)閉、限制從業(yè)資格,除了最輕的→限制生產(chǎn)活動(dòng))應(yīng)當(dāng)告知

(2)約定聽證:官民雙方你情我愿,什么事情都可以約

違反約定聽證也算是一種“違法”,因?yàn)槊癖姷男刨嚴(yán)嬷档帽Wo(hù)

√ 我國(guó)拘留沒有強(qiáng)調(diào)公安機(jī)關(guān)一定要聽證

(3)期限:5天內(nèi)申請(qǐng),聽證開始7天前告知時(shí)間和地點(diǎn)

和許可不同的是,處罰沒有規(guī)定聽證的組織時(shí)間。因?yàn)樵S可是授益性行政行為,當(dāng)事人一般比較著急。



回避:參與過調(diào)查的不能做聽證會(huì)的主持人

公開:一般都要公開,除非涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私

【辨析】聽證的公開與否可以由行政機(jī)關(guān)視情況自由決定(錯(cuò)誤)

筆錄:根據(jù)(不是參考!)聽證筆錄


(三)實(shí)體規(guī)則

不處罰、不而罰、不重罰

a 不處罰

時(shí)效一般2年,治安處罰法6個(gè)月,造成重大后果的時(shí)效延長(zhǎng)為5年。

【細(xì)節(jié)】時(shí)效計(jì)算的起點(diǎn):

(1)連續(xù)→一個(gè)時(shí)間段內(nèi)反復(fù)做出同一行為;看最后一個(gè)獨(dú)立行為何時(shí)做出。

(2)繼續(xù)→ 一個(gè)行為一直在做

注意上面所說的是行為的連續(xù)和繼續(xù),而不是行為導(dǎo)致的結(jié)果的連續(xù)和繼續(xù)。

時(shí)效制度只在行政處罰中存在,征收之類是沒有時(shí)效的。


b 不再罰

針對(duì)同一違法行為,第一次是罰款,第二次是拘留√

第一次是罰款,第二次也是罰款 ×


c 不重罰

三類人:未成年、精神病(但沒有完全喪失辨認(rèn)能力);14-18;受脅迫、主動(dòng)消除或者減輕違法行為危害后果、立功


不能以罰代管,責(zé)令改正不是處罰,而是一種改正的強(qiáng)制措施

對(duì)行政機(jī)關(guān)有全程歸檔的要求(從啟動(dòng)到調(diào)查、審核、決定、執(zhí)行),形式可以是文字,也可以是音像

電子技術(shù)的監(jiān)控設(shè)備的特殊要求:設(shè)立地點(diǎn)→經(jīng)過法制和技術(shù)的相關(guān)審核;二次審核才能作為處罰依據(jù)


(四)治安管理處罰的實(shí)施

  1. 實(shí)施主體:一般是公安機(jī)關(guān),但是警告和500元以下的罰款可以由公安機(jī)關(guān)的派出所來做出。
  2. 實(shí)施程序
  3. 調(diào)查
  4. 傳喚→將違法行為人通知到公安機(jī)關(guān)去進(jìn)行問話。證人和受害人不能被傳喚。
  5. 原則上需要負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)傳喚證,但是現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)違法可以口頭傳喚(需要注明)。
  6. 告知義務(wù):應(yīng)當(dāng)將傳喚的事實(shí)理由和依據(jù)告知被傳喚人。
  7. 對(duì)無正當(dāng)理由不接受傳喚或者逃避傳喚的人,可以強(qiáng)制傳喚(行政強(qiáng)制的表現(xiàn))
  8. 詢問
  9. 對(duì)象:違法行為人、證人和受害人。
  10. 不超過 8 小時(shí)(可能適用拘留的不超過 24 小時(shí))。
  11. 詢問筆錄(核對(duì)無誤后,被詢問人及詢問人簽名或蓋章)。允許被詢問人自行書寫。
  12. 對(duì)被侵害人或證人的詢問(出示證件)。
  13. 詢問不滿 16 周歲的違反治安管理行為人, 應(yīng)當(dāng)通知其父母或者其他監(jiān)護(hù)人到場(chǎng)。詢問被侵害人或其他證人,可以到其所在單位或者住處進(jìn)行;必要時(shí),也可以通知其到公安機(jī)關(guān)提供證言
  14. 檢查
  15. 對(duì)象:與違法行為有關(guān)的場(chǎng)所、物品、人身
  16. 原則: 2 人 2 證, 應(yīng)出示工作證件和縣級(jí)以上政府公安機(jī)關(guān)開具的檢查證明
  17. 例外: 2 人 1 證, 對(duì)確有必要立即進(jìn)行檢查的,經(jīng)出示工作證件,可以當(dāng)場(chǎng)檢查
  18. 例外的例外: 必須 2 人 2 證, 檢查公民住所應(yīng)當(dāng)出示縣級(jí)以上政府公安機(jī)關(guān)開具的檢查證明文件。住宅是公民重要的隱私空間,因此對(duì)其檢查的要求也最高。
  19. 女性工作人員檢查婦女
  20. 檢查要形成筆錄
  21. 扣押→把小件的東西拿走
  22. 不得扣押善意第三人財(cái)產(chǎn),不得扣押受害人財(cái)產(chǎn)
  23. 不得扣押與違法活動(dòng)無關(guān)的財(cái)物
  24. 和沒收不同,沒收是徹底充公,而扣押只是為了核對(duì)證據(jù),是暫時(shí)的。
  25. 決定→只有本人陳述不可做出處罰。自受理之日起不超過 30 日;案情重大復(fù)雜的,上一級(jí)公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)延長(zhǎng) 30 日。
  26. 送達(dá)→能當(dāng)面送達(dá)就當(dāng)面送達(dá),不能當(dāng)面的,治安罰2天,一般處罰為7天。如果做了拘留決定要通知家屬。公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將處罰決定書副本抄送受害人
  27. 調(diào)解
  28. 能聽就聽,不聽沒辦法,只是溫柔建議;但是如果聽從調(diào)解,可以網(wǎng)開一面,不再做出行政處罰。
  29. 對(duì)于因民間糾紛引起的打架斗毆或者損毀他人財(cái)物等違反治安管理行為,情節(jié)較輕的(前提),公安機(jī)關(guān)可以調(diào)解處理。經(jīng)公安機(jī)關(guān)調(diào)解,當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議的,不予處罰
  30. 情節(jié)
  31. 【不處罰】精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為的時(shí);不滿 14 周歲的人
  32. 【從輕、減輕或者不予處罰】盲人或者又聾又啞
  33. 【從輕或者減輕】已滿 14 周歲不滿 18 周歲的人
  34. 【減輕處罰或者不予處罰】(1)情節(jié)特別輕微的;(2)主動(dòng)消除或者減輕違法后果,并取得被侵害人諒解的;(3)出于他人脅迫或者誘騙的;(4)主動(dòng)投案,向公安機(jī)關(guān)如實(shí)陳述自己的違法行為的;(5)有立功表現(xiàn)的
  35. 行政處罰的執(zhí)行
  36. 罰款的執(zhí)行

不掛鉤→罰款不能和行政機(jī)關(guān)業(yè)績(jī)掛鉤

當(dāng)場(chǎng)收繳的例外情形:金額少、繳納不便

b.拘留的執(zhí)行




第七章 行政強(qiáng)制


一、行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行

行政強(qiáng)制分為兩個(gè)子概念——強(qiáng)制措施和強(qiáng)制執(zhí)行。

√ 行政強(qiáng)制執(zhí)行,是指行政機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院,對(duì)不履行行政決定的公民、法人或者其他組織,依法強(qiáng)制履行義務(wù)的行為。(行政決定就是具體的行政行為,它們是執(zhí)行的內(nèi)容和依據(jù))

e.g. 拆房子有兩個(gè)階段,第一個(gè)是責(zé)令拆除,命題人認(rèn)為是行政處罰而不是行政命令(因?yàn)樵趯?shí)踐中,只有處罰許可強(qiáng)制有法可依,如果只是行政命令,將會(huì)無法控制行政權(quán))。第二個(gè)是強(qiáng)制拆除。


√ 行政強(qiáng)制措施,是指行政機(jī)關(guān)在行政管理過程中,為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等情形,依法對(duì)公民的人身自由實(shí)施暫時(shí)性限制, 或者對(duì)公民、法人或者其他組織的財(cái)物實(shí)施暫時(shí)性控制的行為?!绢A(yù)防型強(qiáng)制→防止危險(xiǎn)或者證據(jù)滅失】

類似的處理(例如扣押駕駛證和暫扣駕駛證)可能構(gòu)成不同的行政行為,區(qū)分的關(guān)鍵是看目的。另有一個(gè)技巧:看期限。行政處罰一定有期限,而強(qiáng)制措施可能沒有期限。


二、強(qiáng)制措施的種類


三、具體規(guī)定


凍結(jié)不能隨便立法,因?yàn)榭赡軐?duì)金融有影響。

  1. 法律、 法規(guī)和規(guī)章?lián)碛衅胀?quán)力的授權(quán)資格, 法律、 法規(guī)擁有授予處罰權(quán)和許可權(quán)的資格, 而有權(quán)授予行政強(qiáng)制措施權(quán)的只有法律、 行政法規(guī), 地方性法規(guī)無權(quán)。
  2. 行政處罰權(quán)委托的對(duì)象為所有的事業(yè)組織, 許可權(quán)委托的對(duì)象為行政機(jī)關(guān), 而行政強(qiáng)制權(quán)則禁止委托,《處罰法》 1996 年制定,《許可法》 03 年制定,《強(qiáng)制法》 11 年制定, 我們可以發(fā)現(xiàn),隨著立法年代的推進(jìn), 控權(quán)越來越嚴(yán)格, 委托的對(duì)象范圍越來越窄, 基本規(guī)律為從寬到窄, 直至取消。
  3. 集中行使行政處罰權(quán)的綜合執(zhí)法機(jī)關(guān)可以實(shí)施與其處罰權(quán)有關(guān)的行政強(qiáng)制措施, 背后的原因是行政強(qiáng)制措施往往在調(diào)查違法行為的階段采用,行政機(jī)關(guān)只有通過扣押、 傳喚等強(qiáng)制措施獲取了證據(jù),才可能接下來作出處罰決定。 行政強(qiáng)制措施是行政處罰的前提性行為, 如果綜合執(zhí)法機(jī)關(guān)被集中了處罰權(quán), 調(diào)取證據(jù)的強(qiáng)制措施權(quán)依然由原機(jī)關(guān)行使,那么集中處罰制度就會(huì)落空。

【論證和評(píng)價(jià)程序】同許可


四、強(qiáng)制措施的實(shí)施

強(qiáng)制有兩個(gè)行為:措施和實(shí)行。在實(shí)行的主體上需要分開討論。

強(qiáng)制法的要求相對(duì)比較高(因?yàn)榱⒎ㄍ恚?/p>

  1. “幫手問題”。
  2. 行政處罰權(quán)委托的對(duì)象可以是所有的事業(yè)組織(企業(yè)、行政機(jī)關(guān)、非政府組織…只要是組織都可以)
  3. 許可權(quán)要求高一點(diǎn),委托的對(duì)象為行政機(jī)關(guān)
  4. 行政強(qiáng)制權(quán)則禁止委托(a委托b,最終承擔(dān)責(zé)任的是a,行政強(qiáng)制太暴力,找?guī)褪植惶?shí))
  5. “誰授權(quán)”。
  6. 法律、 法規(guī)和規(guī)章?lián)碛衅胀?quán)力的授權(quán)資格。第二章(行政主體)當(dāng)中提到過“普通權(quán)力”,也就是那些沒有單行立法的(行政征收、征用、裁決、確認(rèn)等),對(duì)于這些無足輕重的普通權(quán)力,可以授權(quán)的文件范圍就比較廣
  7. 法律、 法規(guī)擁有授予處罰權(quán)和許可權(quán)的資格
  8. 有權(quán)授予行政強(qiáng)制措施權(quán)的只有法律、 行政法規(guī), 地方性法規(guī)無權(quán)
  9. 集中行使行政處罰權(quán)(將分散的權(quán)力集中到一起)的綜合執(zhí)法機(jī)關(guān)可以實(shí)施與其處罰權(quán)有關(guān)的行政強(qiáng)制措施【法條原話】, 背后的原因是行政強(qiáng)制措施往往在調(diào)查違法行為的階段采用,行政機(jī)關(guān)只有通過扣押、 傳喚等強(qiáng)制措施獲取了證據(jù), 才可能接下來作出處罰決定。 行政強(qiáng)制措施是行政處罰的前提性行為, 如果綜合執(zhí)法機(jī)關(guān)被集中了處罰權(quán), 調(diào)取證據(jù)的強(qiáng)制措施權(quán)依然由原機(jī)關(guān)行使, 那么集中處罰制度就會(huì)落空。

【理解】處罰權(quán)如果是車,那么強(qiáng)制措施權(quán)就是車鑰匙。光給車不給車鑰匙也是白搭。


五、行政強(qiáng)制措施的實(shí)施程序

(一)一般程序

需要特別注意1和6

強(qiáng)制措施畢竟是“暴力的”,因此需要經(jīng)過負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),緊急情況下也可以“先上車再補(bǔ)票”,財(cái)產(chǎn)類的24h內(nèi),人身類的立即補(bǔ)辦。

現(xiàn)場(chǎng)筆錄=筆錄現(xiàn)場(chǎng),現(xiàn)場(chǎng)怎樣就怎樣。執(zhí)法人員和被執(zhí)法人員都要簽字,如果拒絕簽字就還原“拒絕簽字的現(xiàn)場(chǎng)”。

【特別注意】 只有行政處罰、 行政許可有聽證程序, 行政強(qiáng)制措施沒有聽證程序。(情況通常突發(fā),沒有時(shí)間去開聽證會(huì))


(二)查封、扣押的特別程序


(三)凍結(jié)的特別程序

先做后說,否則當(dāng)事人直接就通過手機(jī)銀行將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移了


六、強(qiáng)制執(zhí)行的實(shí)施

強(qiáng)制執(zhí)行分為直接的和間接的,因此在實(shí)施上有所差別。

罰款的滯納金:按日3%,最多算30天,如果到了30天當(dāng)事人無動(dòng)于衷,就直接進(jìn)入強(qiáng)制執(zhí)行。

在訴訟和復(fù)議期間,加處罰款不計(jì)算。

代履行:代替當(dāng)事人履行義務(wù)。適用情形:交通安全、環(huán)境污染、自然資源破壞。

(例如讓林木公司來種樹)

代履行可以收取合理費(fèi)用。

代履行的特別品種——立即代履行。

【拍賣權(quán)】每個(gè)機(jī)關(guān)都有,只是構(gòu)成條件比較嚴(yán)格


七、強(qiáng)制執(zhí)行的程序

(一)行政機(jī)關(guān)的自行強(qiáng)制執(zhí)行程序

特別程序都是比例原則的體現(xiàn)

不能通過斷水電的方式逼迫居民履行義務(wù),但是可以通過這一方式讓企業(yè)履行義務(wù)。

(二)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行程序(法院的非訴執(zhí)行程序)

注意最終執(zhí)行的是法院的行政庭(而不是執(zhí)行庭)

行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行,不繳納申請(qǐng)費(fèi),強(qiáng)制執(zhí)行的合理費(fèi)用由被執(zhí)行人承擔(dān)

在申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行之前還需要催告,10天。早催(☆)晚催(△)都可以。


第八章 政府信息公開


一、政府信息的概念

政府信息,是指行政機(jī)關(guān)在履行行政管理職能過程中制作或者獲取的,以一定形式記錄、保存的信息。

司法、立法、黨務(wù)信息雖然也需要公開,但是并不屬于行政法規(guī)制的范圍。

是不是政府信息和盛放的載體無關(guān)。


二、政府信息的公開主體

(一)行政機(jī)關(guān)

(廣義的,包括你行政機(jī)關(guān)+授權(quán)組織)

1.誰制作,誰公開; 誰保存,誰公開

2.【首次接觸原則】如果同時(shí)有制作者和保存者,由最初制作、=或保存的行政機(jī)關(guān)公開。

行政機(jī)關(guān)獲取的其他行政機(jī)關(guān)政府信息,由制作或者最初獲取該政府信息的行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)公開。


(二)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)/ 派出機(jī)構(gòu)

派出機(jī)構(gòu)/內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)派出機(jī)構(gòu)/內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)公開(取得授權(quán)后,以自己名義履行行政管理職能時(shí))


(三)共同信息

多個(gè)行政機(jī)關(guān)共同制作的信息,都有公開義務(wù)。牽頭機(jī)關(guān)公開(應(yīng)征求其他機(jī)關(guān)意見,被征求者15工作日內(nèi)回復(fù),不回復(fù),視為同意)


三、政府信息公開的范圍


【辨析】?jī)蓚€(gè)“逾期”。第一個(gè)逾期是行政機(jī)關(guān)的共同信息中出現(xiàn)的,那時(shí)候推定行政機(jī)關(guān)對(duì)老百姓善意。第二個(gè)逾期出現(xiàn)在第三人逾期不答復(fù)是否同意公開的情況下,此時(shí)手心手背都是肉,有兩個(gè)處于對(duì)立面的老百姓,行政機(jī)關(guān)無法再推定,必須權(quán)衡判斷。


四、公開的程序

(一)主動(dòng)公開

與公共有密切的關(guān)系

1.內(nèi)容:涉及公眾利益調(diào)整、需要公眾廣泛知曉或者需要公眾參與決策的信息

【e.g.】 行政機(jī)關(guān)認(rèn)為具有一定社會(huì)影響的行政處罰決定;環(huán)境保護(hù)、公共衛(wèi)生、安全生產(chǎn)、食品藥品、產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督檢查情況;公務(wù)員招考的職位、名額、 報(bào)考條件等事項(xiàng)以及錄用結(jié)果


2.法定場(chǎng)所

各級(jí)國(guó)家檔案館、政務(wù)服務(wù)場(chǎng)所和公共圖書館


3.公開期限

信息形成或變更之日起 20 個(gè)工作日內(nèi),法律、法規(guī)另有規(guī)定的從其規(guī)定

【重點(diǎn)】沒有延長(zhǎng),主動(dòng)公開沒有期限的延長(zhǎng),而被動(dòng)有。


4.保密審查:主管部門或者保密機(jī)關(guān)


(二)依申請(qǐng)公開

與公共沒有關(guān)系,但是與某個(gè)人有密切關(guān)系

1.申請(qǐng)

(1)取消申請(qǐng)者生產(chǎn)、生活、科研等特殊需要的要求(一松)

(2)應(yīng)當(dāng)信件、數(shù)據(jù)電文在內(nèi)的書面形式申請(qǐng);確有困難的,可口頭

(3)政府信息公開申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容:

1) 申請(qǐng)人的姓名或者名稱、身份證明、聯(lián)系方式(一緊)

2) 申請(qǐng)公開的政府信息的名稱、文號(hào)或者便于行政機(jī)關(guān)查詢的其他特征性描述

3) 申請(qǐng)公開的政府信息的形式要求, 包括獲取信息的方式、途徑

【注意 1】 申請(qǐng)時(shí)應(yīng)當(dāng)提交申請(qǐng)人的身份證明

【注意 2】 無需說明申請(qǐng)信息的用途


2.收到(計(jì)算公開期限的起點(diǎn))

(1)當(dāng)面申請(qǐng)的, 以提交之日為收到申請(qǐng)之日

(2)以郵寄方式申請(qǐng)的, 以行政機(jī)關(guān)簽收之日為收到申請(qǐng)之日; 以平常信函等無需簽收

的郵寄方式申請(qǐng)的,政府信息公開工作機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)于收到申請(qǐng)的當(dāng)日與申請(qǐng)人確認(rèn), 確認(rèn)之日為收到申請(qǐng)之日

(3)申請(qǐng)人通過互聯(lián)網(wǎng)渠道或者政府信息公開工作機(jī)構(gòu)的傳真申請(qǐng)的, 以雙方確認(rèn)之日為收到申請(qǐng)之日


3.答復(fù)方式



不公開的回復(fù)可訴(屬于行政不作為)


4.轉(zhuǎn)化制度

對(duì)于主動(dòng)申請(qǐng),一般和公共利益無關(guān),但是如果有多人多次進(jìn)行申請(qǐng),則轉(zhuǎn)化為和公共利益有關(guān),主動(dòng)公開


5.防止申請(qǐng)人濫用權(quán)利

【申請(qǐng)人申請(qǐng)公開政府信息的數(shù)量、頻次明顯超過合理范圍】

(1)行政機(jī)關(guān)可以要求申請(qǐng)人說明理由

(2)申請(qǐng)理由不合理的,告知申請(qǐng)人不予處理

(3)申請(qǐng)理由合理,但無法在法定期限內(nèi)答復(fù)的,可確定延遲答復(fù)的合理期限并告知


6.申請(qǐng)加工分析信息:可以不予提供


7.信息有誤要求更正

(1)有權(quán)更正的行政機(jī)關(guān)審核屬實(shí)的,應(yīng)當(dāng)予以更正并告知申請(qǐng)人

(2)找錯(cuò)行政機(jī)關(guān),行政機(jī)關(guān)可以轉(zhuǎn)送有權(quán)更正的行政機(jī)關(guān)處理并告知申請(qǐng)人,或者告知申請(qǐng)人向有權(quán)更正的行政機(jī)關(guān)提出


8.申請(qǐng)動(dòng)機(jī)不純

【申請(qǐng)人以政府信息公開申請(qǐng)的形式進(jìn)行信訪、投訴、舉報(bào)等活動(dòng)】

行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人不作為信息公開申請(qǐng)?zhí)幚聿⒖梢愿嬷ㄟ^相應(yīng)渠道提出


五、監(jiān)督和舉報(bào)

不管是應(yīng)當(dāng)主動(dòng)公開的沒有公開,還是依申請(qǐng)被拒絕,都可以找信息公開的主管部門提出舉報(bào)投訴。

不作為、給的信息涉密等都可以起訴復(fù)議等。

主動(dòng)監(jiān)督講的是信息公開的主管部門


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行政爭(zhēng)議法


第一章 總論

  1. 訴訟兩大核心任務(wù):解決爭(zhēng)端、控制公權(quán)力的運(yùn)作。
  2. 行政訴訟制度脫胎于民訴,到了現(xiàn)在,很多行政訴訟法的內(nèi)容依舊和民訴重合,行訴沒有規(guī)定的直接用民訴。
  3. 復(fù)議和訴訟的本質(zhì)相同,只是主體不同,因而會(huì)帶來一系列的細(xì)微不同。例如訴訟審查只管合法性(大毛?。?,復(fù)議則還會(huì)審查合理性。
  4. 復(fù)議和訴訟爭(zhēng)議結(jié)構(gòu)相同(三角結(jié)構(gòu))

5.訴訟和復(fù)議的程序銜接

在沒有特別法規(guī)定的情況下,訴訟和復(fù)議可以自由選擇。但是如選擇訴訟,注意“司法終局”。如果選擇復(fù)議,對(duì)復(fù)議結(jié)果不滿意,可以再去起訴,只是沒有二次復(fù)議。

【可以二次復(fù)議的例外】省部級(jí)原級(jí)復(fù)議

省級(jí)、部級(jí)依舊是自己的復(fù)議機(jī)關(guān),如果一次不滿意,可以二次復(fù)議找國(guó)務(wù)院。但是經(jīng)過二次復(fù)議不滿意,不能去法院訴國(guó)務(wù)院。(國(guó)家尊嚴(yán)問題)


6.復(fù)議前置

(1)自然資源類案件

自然資源所有權(quán)受到侵害,認(rèn)為已經(jīng)取得,行政確認(rèn)已經(jīng)侵犯了自然資源(廣義的,只要有確認(rèn)因素就可=給了別人)

(2)納稅案件

涉稅案件一般都要復(fù)議前置,只有處罰、反傾銷稅、強(qiáng)制可以自由選擇。

(3)禁止集中、限制集中的決定


7.復(fù)議前置且終局

(1)自然資源類案件

必備條件:① 認(rèn)為已得 ② 廣義行政確認(rèn) ③ 省政府復(fù)議 ④ 根據(jù)勘定土地的決定或者調(diào)整/征收土地的決定

(2)出入境

外國(guó)人、違反出入境管理法、限自由


第二章 行政訴訟參加人

原告、被告、第三人


一、被告(最重要)

結(jié)合行政主體那一章


1.作出行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告,即使該機(jī)關(guān)越權(quán)也是一樣。越是越權(quán),越是違法,越是應(yīng)當(dāng)被告。

2.授權(quán)

3.a委托b,應(yīng)該由委托機(jī)關(guān)a來做被告

4.派出機(jī)關(guān)(有被告資格)——區(qū)政府下屬的叫街道辦,省政府下屬的叫行政公署

5.原本做出行政行為的a機(jī)關(guān)被撤銷,其權(quán)利被b機(jī)關(guān)繼承,應(yīng)該由b機(jī)關(guān)來做被告。類似民法中主體資格的繼受。實(shí)踐中很少出現(xiàn)沒有繼承者的情況。

6.臨時(shí)機(jī)構(gòu)沒有法人資質(zhì),不能作被告。

7.共同行為,類似共同侵權(quán),一起做共同被告。

【告漏了】應(yīng)同時(shí)起訴甲和乙(行政機(jī)關(guān)),然而原告只起訴了甲。法院此時(shí)可以釋明,讓其追加。如果其不追加,將乙列為第三人。

【告錯(cuò)了】應(yīng)該告甲,卻告成了乙。此時(shí)應(yīng)該通知變更,如果原告拒不變更,則裁定駁回起訴。

8.假共同:行政機(jī)關(guān)+非行政機(jī)關(guān)一起做的。真正的被告只有行政機(jī)關(guān),但是要將非行政機(jī)關(guān)作為第三人。

9.經(jīng)批準(zhǔn):經(jīng)過市公安批準(zhǔn),縣公安罰了王某500元??疵x,看蓋章,文書上蓋的是誰的章就告誰,是上級(jí)的就告上級(jí),是下級(jí)的就告下級(jí)。

10.內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)派出機(jī)構(gòu)——有授權(quán)。內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和派出機(jī)構(gòu)一般來說是會(huì)被吸收法人人格的,自然沒有被告資格,但是如果有授權(quán),那就可以作為被告。

【常見】派出所——可以做警告和500元以下的罰款。派出所如果取得授權(quán)之后用公安局的名義做出行政行為,則顯然公安局是被告。


11.開發(fā)區(qū)政府=開發(fā)區(qū)管委會(huì)

臨時(shí)機(jī)構(gòu)一般沒有被告資格,但有一個(gè)例外——取得授權(quán)資格。

12.房屋征收補(bǔ)償行為

房屋征收部門:有些地方是建設(shè)局,有些地方是規(guī)劃與建設(shè)局。

13.交警大隊(duì)有被告資格。交警大隊(duì)相當(dāng)于一個(gè)縣級(jí)政府部門。

縣區(qū)設(shè)立的叫大隊(duì),在市里面設(shè)立的叫支隊(duì)。交警支隊(duì)類似市教育局、市司法局。支隊(duì)也有被告資格。


二、經(jīng)過復(fù)議再起訴的被告問題

復(fù)議不作為:有兩個(gè)讓當(dāng)事人覺得不爽的行為——不作為、原本的行為,告哪個(gè)都可以。

復(fù)議改變:?jiǎn)为?dú)告,復(fù)議機(jī)關(guān)

復(fù)議維持:等于是為原本的行為點(diǎn)贊,點(diǎn)贊有風(fēng)險(xiǎn),兩個(gè)一起告。

【思考】復(fù)議機(jī)關(guān)的“維持”并沒有為當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)帶來新的變化,為什么也能成為被告?而相對(duì)地,重復(fù)行為就不能成為被告?

【理解】從邏輯而言,確實(shí)不應(yīng)作為被告,事實(shí)上,這也是德日行政法的做法。但是從實(shí)踐出發(fā),這樣的做法可能導(dǎo)致復(fù)議機(jī)關(guān)懶政,為了防止麻煩而選擇更多地復(fù)議維持,將會(huì)架空行政復(fù)議制度。

①行為和②行為一樣, ②行為是重復(fù)處理行為,不屬于受案范圍,但②行為如果是復(fù)議維持,則例外。

【辨析】改變、維持、不作為

不作為→沒有實(shí)質(zhì)審理過

沒有改變→沒有改變結(jié)果(實(shí)體權(quán)利義務(wù))

剩下的就是維持

【特別注意1】復(fù)議維持告漏了怎么辦?

第一步,法院應(yīng)當(dāng)通知追加被告。如果不同意追加,法院可以將其列為共同被告。


三、原告

(原告和申請(qǐng)人的知識(shí)完全一致)

原告是指認(rèn)為行政行為侵犯其合法權(quán)益,而依法向法院提起訴訟的公民、法人或者其他組織, 原告必須與被訴行政行為之間有法律上的利害關(guān)系。學(xué)理上把行政訴訟的原告分為兩種人: 行政相對(duì)人( 下圖中的甲) 必然具有原告資格,行政相關(guān)人( 下圖中的乙)在一定情況下具有原告資格,相關(guān)人是否具有原告資格,取決于和被訴行政行為之間是否具有法律上利害關(guān)系。






【字幕完結(jié)版】2022年法考客觀題【精講卷】 行政法 眾合李佳的評(píng)論 (共 條)

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