一、公司改制法律風險

公司改制有狹義的公司改制和廣義的公司改制。狹義的公司改制一般是將原單一所有制的國有、集體企業(yè)改為多元投資主體的公司制企業(yè)和股份合作制企業(yè)，改制后的企業(yè)建立“產(chǎn)權清晰、權責明確、政企分開、管理科學”的現(xiàn)代企業(yè)制度以及公司股東會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)營管理者互相制衡、高效運作的現(xiàn)代法人治理結構。

廣義的公司改制是指改變企事業(yè)單位原有的資本結構、組織形式、經(jīng)營管理模式或體制等，主體上主要包括國有企業(yè)的改制、集體企業(yè)的改制、股份合作制企業(yè)的改制、中外合作企業(yè)的改制、事業(yè)單位改制等；模式上包括改變投資主體與投資結構、合并分立、承包經(jīng)營、租賃經(jīng)營、劃小核算單位等。

通過企業(yè)改制，要使國有投資主體多元化，即由單一國家出資轉變?yōu)橛蓢摇⒐?、法人主體共同出資；要使產(chǎn)權不明的集體企業(yè)產(chǎn)權明晰化，充分發(fā)揮所有者的所有權；要使企業(yè)治理機構發(fā)生變化，由廠長（經(jīng)理）負責制轉變成股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層分權制衡的現(xiàn)代法人治理結構；要建立符合企業(yè)自身特點和社會需要的管理機制，調(diào)動各方面的能動性和積極性。

關于改制中的法律風險，從責任性質(zhì)上看，有承擔民事責任或遭受財產(chǎn)損失的風險、承擔行政責任的風險、承擔刑事責任的風險；從承擔責任與風險的主體身份來看，可以分為原企業(yè)出資人的責任風險（資產(chǎn)轉讓后對價不能收回或國家追責）、企業(yè)債權人的風險（受償不能）、企業(yè)新股東或資產(chǎn)受讓人面臨的風險（受讓資產(chǎn)存在瑕疵或原企業(yè)存在隱形債務需要承擔）、資產(chǎn)評估機構面臨的資產(chǎn)評估風險（資產(chǎn)評估不實）、企業(yè)職工面臨的風險（失業(yè)下崗或身份置換而得不到補償）等。企業(yè)改制產(chǎn)生的法律風險主要需要考慮以下幾個方面：

1.將企業(yè)進行出售，是否經(jīng)過有關部門批準，比如國有股權的轉讓是否經(jīng)過國有資產(chǎn)管理部門的批準，集體企業(yè)資產(chǎn)的轉讓是否經(jīng)過職工會議或職工代表大會討論通過，國有資產(chǎn)受讓人的資產(chǎn)規(guī)模和信用狀況是否符合國家要求，民營企業(yè)股權轉讓是否經(jīng)過母公司股東會同意等。

2.改制方案或相關協(xié)議是否體現(xiàn)了當事人的真實意思表示，是否經(jīng)有關部門批準或同意，是否違反國家強制性規(guī)范或政策，是否存在無效或可撤銷因素。

3.被改制企業(yè)是否經(jīng)過嚴格的資產(chǎn)清查和資產(chǎn)評估程序，國有企業(yè)資產(chǎn)清查報告和評估報告是否經(jīng)過國有資產(chǎn)管理部門的確認、核準或備案，集體企業(yè)是否經(jīng)職工會議或職工代表大會通過，民營企業(yè)是否經(jīng)母公司股東會通過。

4.依法可以進行協(xié)議轉讓的，可以協(xié)議轉讓；依法需要進行“招拍掛”的，是否進行了“招拍掛”。

5.負有金融債務的企業(yè)，在處置企業(yè)資產(chǎn)之前是否進行了金融債權保全。

6.企業(yè)在改制的過程中是否公告或書面通知債權人，是否和債權人就債務清償問題達成了協(xié)議或采取了其他清理措施，是否存在遺漏或隱瞞債務的情形以及隱形債務。

7.是否充分地保護了企業(yè)原有職工的利益，企業(yè)職工代表大會對有關改制方案是否同意，是否在安置補償、醫(yī)療和養(yǎng)老保險、離退休人員的工資與保險等方面存在后遺癥。

8.是否依照有關法律的規(guī)定，對企業(yè)土地使用權、知識產(chǎn)權等進行權利變更登記，對企業(yè)法人進行變更或注銷登記。是否進行了相關的企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權置換、變更、注銷登記。

二、股權轉讓法律風險

股權轉讓是指股東將自己的股份全部或部分轉讓給他人，從而獲得對價的行為。由于有限責任公司具有人合性，所以《公司法》對有限責任公司的股權轉讓比股份公司的限制多。實踐中發(fā)生法律糾紛的也主要是指有限責任公司股權轉讓糾紛。有限責任公司股權轉讓糾紛主要有以下幾種情形：

（一）股權轉讓主體不適格

如果轉讓方不具備股東資格，則該股權轉讓就失去了意義。因此，受讓方在股權轉讓前要盡職調(diào)查，確認出讓方的股東資格，要求其提供相關證明文件，必要時要自行收集。在對股東資格進行審查時，受讓方需要查看多種證明文件，如公司章程、出資證明、股東名冊、注冊登記等，查看這些文件規(guī)定的股東主體是否一致，求證不一致的理由是否成立，是否存在代持股現(xiàn)象。

另外在股權轉讓時，還需注意以下幾類主體在受讓股權時將會受到相關法律的限制：我國的公民個人不能作為中外合資（合作）有限公司的股東；國家禁止或限制設立外資企業(yè)的行業(yè)的公司股權，禁止或限制向外商轉讓；法律、法規(guī)、政策規(guī)定不得從事營利性活動的主體不得成為公司股東。

（二）隱名股東轉讓股權

顯名股東是指記載于工商登記資料上而沒有實際出資的股東；隱名股東是指借用他人名義設立公司或者以他人名義出資，在公司章程、股東名冊和工商登記中記載他人為股東，自己不是股東的實際出資人。隱名股東在名義上不是股東，不具有股東資格，但實際是公司的所有者和控制人。依據(jù)法律，隱名股東直接以自己名義轉讓自身登記于顯名股東名下的股權時，該股權轉讓的行為一般無法獲得法律認同，除非顯名股東書面同意。但是，若顯名股東違反了其與隱名股東的協(xié)議，擅自將登記在自身名下的隱名股東的股權轉讓的，因公司章程中股東登記的公示作用，仍能夠產(chǎn)生股權轉讓的法律效果。

（三）股權轉讓無效

股權轉讓無效可分為以下情況：

1.違反公司章程規(guī)定

《公司法》規(guī)定，公司章程對公司股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。如果公司章程對股權轉讓有規(guī)定，應優(yōu)先適用章程的規(guī)定。

2.違反《公司法》規(guī)定

《公司法》規(guī)定，“公司章程對公司股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！比绻菊鲁虥]有對股權轉讓進行規(guī)定的，股權轉讓應適用《公司法》之規(guī)定。如果股東違反其規(guī)定轉讓股權，可能被認定為無效。

3.違反特別規(guī)定

根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)法》規(guī)定，國有資產(chǎn)轉讓由履行出資人職責的機構決定。履行出資人職責的機構決定轉讓全部國有資產(chǎn)的，或者轉讓部分國有資產(chǎn)致使國家對該企業(yè)不再具有控股地位的，應當報請本級人民政府批準。如國有股權轉讓沒有經(jīng)過批準，也可能會被認定為股權轉讓無效。

一般而言，國有股權轉讓需要經(jīng)過如下程序：股東會決議。如果是國有獨資公司轉讓的，則應形成董事會決議；股東會（董事會）決議報送審批。決議形成后將其連同轉讓的相關材料報送有監(jiān)督管理權的部門，由國資委、所出資企業(yè)或當?shù)卣M行審批；清產(chǎn)核資、評估。

如審批同意的，則應當組織對擬轉讓公司進行核資清產(chǎn)，如因轉讓而更換法定代表人的則還應進行離任審計。聘請有資格的資產(chǎn)評估機構對擬轉讓的國有股權進行資產(chǎn)評估，評估報告要報有關國有資產(chǎn)管理部門核準或備案；掛牌交易。評估后，要通過特定的產(chǎn)權交易機構發(fā)布的交易公告，以征集受讓人。公告期滿后，根據(jù)受讓人的多少決定采用拍賣、競價、招投標或協(xié)議轉讓的方式進行轉讓。轉讓協(xié)議簽署后，由交易機構出具鑒證憑證；登記變更。買受人憑鑒證憑證及其他材料到工商部門或其他有權登記托管的機構辦理變更登記。

（四）轉讓的股權有瑕疵

股權瑕疵主要可以分為以下幾類：股東未出資、股東出資不足、非貨幣出資實際價值明顯低于公司章程規(guī)定價值、股東抽逃出資、股權被設定了擔保、股權共有、股權被采取司法強制措施等情形，這些瑕疵都將影響轉讓股權的質(zhì)量和價值，進而將會影響受讓方是否將繼續(xù)受讓該股權。

如果該擬轉讓的股權在取得時出資不足或者抽逃出資的，則該擬轉讓股權的受讓人將會面臨對其他債權人承擔相關債務的風險；如果該擬轉讓的股權上已經(jīng)設定了擔保，且該擔保最終被認定為需要向債權人承擔擔保責任的，則受讓人就可能需要就該股權上的擔保責任向債權人承擔擔保義務；如果股權被相關司法機關進行了司法強制措施，則受讓人就無法辦理股權變更登記，本次股權轉讓會因無法變更登記而對外不發(fā)生法律效力，無法達到受讓人收購股權的目的，甚至可能給受讓人造成經(jīng)濟損失。

（五）股權變更登記不及時

股權轉讓協(xié)議的簽訂并不代表受讓人已成為股東，受讓人在簽訂有效的股權轉讓協(xié)議后并不能馬上享有股東權利。根據(jù)《公司法》規(guī)定，記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利?！豆镜怯浌芾項l例》規(guī)定，公司發(fā)生變更事項后，要及時變更工商登記。但有的受讓人在簽訂股權轉讓協(xié)議后遲遲不辦理股權變更手續(xù)，這樣會給一些股權轉讓人以二次轉讓股權的機會。所以雙方在簽訂股權轉讓協(xié)議時，要約定好股東變更的時間及違約責任。如沒有約定，受讓人可書面催告，限時變更。

（六）股權轉讓合同簽訂不當

股權轉讓是一種合同行為，簽訂股權轉讓合同首先要遵循《民法通則》《合同法》的規(guī)則，其次要遵循作為特別法的《公司法》的規(guī)則。只有這樣，才能保證股權轉讓合同的效力，減少股權轉讓合同的瑕疵，降低風險，減少糾紛。

法條鏈接

《國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、財政部關于企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓有關事項的通知》

（2006年12月31日 國資發(fā)產(chǎn)權〔2006〕306號）

一、關于省級以上國資監(jiān)管機構對協(xié)議轉讓方式的批準

企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓應不斷提高進場交易比例，嚴格控制場外協(xié)議轉讓。對于國民經(jīng)濟關鍵行業(yè)、領域的結構調(diào)整中對受讓方有特殊要求，或者所出資企業(yè)（本通知所稱所出資企業(yè)系指各級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構履行出資人職責的企業(yè)）內(nèi)部資產(chǎn)重組中確需采取直接協(xié)議轉讓的，相關批準機構要進行認真審核和監(jiān)控。

（一）允許協(xié)議轉讓的范圍

1.在國有經(jīng)濟結構調(diào)整中，擬直接采取協(xié)議方式轉讓國有產(chǎn)權的，應當符合國家產(chǎn)業(yè)政策以及國有經(jīng)濟布局和結構調(diào)整的總體規(guī)劃。受讓方的受讓行為不得違反國家經(jīng)濟安全等方面的限制性或禁止性規(guī)定，且在促進企業(yè)技術進步、產(chǎn)業(yè)升級等方面具有明顯優(yōu)勢。標的企業(yè)屬于國民經(jīng)濟關鍵行業(yè)、領域的，在協(xié)議轉讓企業(yè)部分國有產(chǎn)權后，仍應保持國有絕對控股地位。2.在所出資企業(yè)內(nèi)部的資產(chǎn)重組中，擬直接采取協(xié)議方式轉讓國有產(chǎn)權的，轉讓方和受讓方應為所出資企業(yè)或其全資、絕對控股企業(yè)。

（二）所出資企業(yè)協(xié)議轉讓事項的批準權限，按照轉讓方的隸屬關系，中央企業(yè)由國務院國資委批準，地方企業(yè)由省級國資監(jiān)管機構批準。相關批準機構不得自行擴大協(xié)議轉讓范圍，不得下放或分解批準權限。

（三）協(xié)議轉讓項目的資產(chǎn)評估報告由該協(xié)議轉讓的批準機構核準或備案，協(xié)議轉讓項目的轉讓價格不得低于經(jīng)核準或備案的資產(chǎn)評估結果。