22年的課 23的還沒更完前蠻記錄參考^^

專題1

民法調(diào)整平等主體（自然人法人非法人組織）之間的財產(chǎn)（物權(quán)、債權(quán)）人身（人格權(quán)、身份權(quán)）法律關(guān)系

1.?不歸民法調(diào)整的關(guān)系

（1）不平等主體之間（2）基于親情、友情等道德層面的法律關(guān)系（好意施惠）

2.?物權(quán)指向物，債權(quán)十請求權(quán)即客體十行為，權(quán)利質(zhì)押指向權(quán)利本身

3.?民法的基本原則

（1）平等原則（2）自愿原則（意思自治即包括有特別約定優(yōu)先適用特別約定，但不得違背法律行行政法規(guī)的強制性規(guī)定和公序良俗）（3）公平原則（eg顯失公平可撤銷，情勢變更）（4）誠實信用原則（5）合法原則（6）綠色原則

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民事主體

專題2

自然人

個人（法律上的人）

1.民事權(quán)利能力

胎兒（接受贈予和承受利益的權(quán)利）——living human——死者（不再享有權(quán)利而是姓名、隱私、遺體等利益，近親屬起訴（代際利益僅限3代；但英雄烈士的不受限制，與社會公共利益相關(guān)聯(lián)人民檢察院等可以提起公益訴訟）

2.?民事行為能力（心智、精神）

完全行為能力人（16到18以自己的勞動收入為主要生活來源的）、限制行為能力人（8到18，年滿18心智不正常）、無行為能力人（8以下，8以上心智完全不正常）

限制行為能力人超出范圍以外的純受利益行為有效，遺囑（單方行為）無效

注意：單方行為效力不可待定或者撤銷，合同雙方行為

3.?監(jiān)護人（最有利于被監(jiān)護人原則，非被監(jiān)護人利益監(jiān)護人不得處分其財產(chǎn)）

法定監(jiān)護人，遺囑監(jiān)護，指定監(jiān)護，組織監(jiān)護人（村委會、居委會、民政局）

委托監(jiān)護，議定監(jiān)護

其余監(jiān)護人終生不得悔改，父母對孩子有故意犯罪行為的不能恢復監(jiān)護資格

4.?宣告死亡（保護失蹤人的利益）、宣告失蹤（保護利害相關(guān)人的利益，設(shè)置財產(chǎn)代管人） 注意二者時效

夫妻一方宣告失蹤，另一方可以訴訟離婚

宣告死亡效力：（1）人死亡（2）繼承開始（3）配偶可以再嫁（4）子女可能被配偶單方送給他人撫養(yǎng)

宣告死亡的人回來后的法律效力（合法占有不分效力）：凡不涉及第三人的，能恢復就恢復，涉及到第三人的，要保護第三人的利益

專題3

法人與非法人組織

1.法人特征：有獨立的人格，享有獨立的財產(chǎn)（合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)沒有），承擔獨立的責任

2股東承擔有限責任/公司獨立承擔責任???合伙人承擔連帶責任/企業(yè)不獨立承擔

3.法人的分類

（1）營利法人：公司企業(yè)（有限責任公司、股份有限公司）（2）非營利法人：事業(yè)單位法人（大學、醫(yī)院）、社會團體法人（商會、律協(xié)、科學家協(xié)會等，非國外社團法人）、捐助法人（等同于國外基金會法人、財團法人）

注意：營利為客觀上能開展營業(yè)，盈利分給成員的

4.法人與法人內(nèi)部的關(guān)系

（1）必須要有執(zhí)行機關(guān)，不全都有監(jiān)督機關(guān)和意思機關(guān)；法人與公司是代表與被代表的關(guān)系（公司機關(guān)沒有獨立的人格）；分支機構(gòu)，職能機構(gòu)不是獨立的民事主體；子公司則是獨立的

（2）經(jīng)辦人：法定代表人（董事長、執(zhí)行董事、總經(jīng)理）；職務(wù)代理人（總經(jīng)理、部門經(jīng)理、主任、業(yè)務(wù)員）

注意代理行為不是代表行為

5.法人的設(shè)立、成立（設(shè)立活動+設(shè)立登記，登記為生效要件）、變更（只是對抗要件，不登記不得對抗第三人，變更日期為變更協(xié)議作出之日）、終止（清算活動+清算登記，登記為生效要件）

注意：設(shè)立行為的責任為設(shè)立中的法人與后來成立的法人同一體說，如果設(shè)立失敗則由全體設(shè)立人承擔責任（因設(shè)立中法人為合伙關(guān)系，對外承擔連帶責任），即個人的名義再向其他設(shè)立人追償

6.法人額權(quán)利能力和行為能力

（1）同時取得、喪失且二者對等，且權(quán)利能力為一切營利，超出經(jīng)營范圍（法院不能以超出經(jīng)營范圍為由宣告合同無效）

7.三類法人的各自規(guī)則

（1）營利法人人格否認、履行社會責任等（2）非營利法人機關(guān)設(shè)置要求不同（捐助法人決策機構(gòu)、執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)督機構(gòu)三者缺一不可）（3）公益法人終止剩余財產(chǎn)由主管機關(guān)根據(jù)類似原則決定轉(zhuǎn)給總之相同或類似的其他公益法人

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民事法律行為

專題4

基本概念

1.?民事主體通過意思表示設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)關(guān)系，能夠產(chǎn)生當事人預期法律效果的行為。

注意：區(qū)分動機和意定的私法效果

2.行為與事件：當事人所為的是行為，非所為則是事件

3.事實行為：當事人所做行為并未發(fā)生私法效果或者沒想發(fā)生效果，而是由法律強制規(guī)定發(fā)生了另一個效果

例如：著作權(quán)的取得，創(chuàng)造；侵權(quán)之債（詳細按照法律規(guī)定，無當事人的意思自治（無表意行為））；建筑

4.法律行為有四種效力分類：有效、無效、待定、可撤銷；事實行為無效力分類。

5.?不同行為能力人從事法律行為的后果不同，從事的事實行為后果只有一個

6.?情誼行為：好意施惠為代表的不歸民法調(diào)整無法律約束力，追求人與人之間的道德情感而不是一個法律關(guān)系的行為。

7.?分類：

（1）單方行為：有相對人、無相對人（遺囑、繼承）（2）多方行為：契約行為（諾成、實踐、有償、無償、涉他、不涉他、負擔（建立債的關(guān)系）、處分（引起物權(quán)變動））、決議

專題5

意思表示

1.?目的意思與效果意思

（1）效果意思：意欲發(fā)生一定法律關(guān)系的意思（私法效果）（2）目的意思：完整的意思（合同中的必備條款）

2.?表示行為

（1）明示（口頭、書面、肢體語言）（2）默示：推定行為、沉默

注意：沉默原則上不能作為意思表示，有例外（1）法律規(guī)定（2）當事人事前有約定（3）當事人之間存在交易習慣

3.?完成主義，發(fā)出主義（懸賞廣告），了解主義，到達主義（先前的意思表示已到達對方的為撤銷，有嚴格限制；還未到達的為撤回，無限制）

4.?意思表示的瑕疵

意思表示不真實：（1）單方不真實（真意保留、戲謔）（2）雙方虛偽：單層虛偽、雙層虛偽（a是虛假的無效，b是隱藏的，再看隱藏的合法與否決定是否有效，例如名股實債，名債實股）

5.?解釋習慣

文義解釋、整體解釋、目的解釋、交易習慣解釋、誠信解釋（有順序）

專題6

效力體系

1.?民事法律行為的成立與生效

（1）成立（事實判斷）：實質(zhì)要件：當事人具備行為能力；意思表示真實；內(nèi)容合法。形式要件

（2）生效（價值判斷）；1.成立暨生效。2.先成立后生效（需要核準的合同；附條件附期限的合同）3.成立后不生效

注意：（1）無權(quán)處分的合同是有效的（2）無權(quán)租賃合同有效（舉重以明輕）（3）一物多賣、一房多租的合同有效（4）法人單純地超出經(jīng)營范圍并不能以此認定合同無效（5）侵害優(yōu)先購買權(quán)人的優(yōu)先購買權(quán)的合同有效

2.?效力待定的民事法律行為

（1）限制行為能力人超出行為能力所從事的雙方法律行為（2）狹義的無權(quán)代理行為，即沒有代理權(quán)簽訂合同又不符合表見代理的特征

特征：成立之時效力不確定，最終自始有效或自始無效

競爭機制：（1）追認自始有效，善意第三人不得撤銷；（2）否認并通知則合同自始無效，無需再撤銷；（3）先撤銷并通知，合同自始無效，無需追認或者否認

注意：善意第三人的撤銷僅需通知對方即可，無需經(jīng)過人民法院/仲裁機構(gòu)提起訴訟或仲裁

3.?可撤銷的（意思表示不真實，國家不主動干預，即當事人可撤可不撤，未撤銷的合同自始有效而非效力待定）

（1）欺詐

構(gòu)成要件：（1）一方實施了欺詐行為（2）有欺詐的故意（隱瞞真相、虛構(gòu)事實）（3）一方因欺詐行為陷入錯誤的認知（4）從而作出違反真實意思的意思表示

種類：（1）對對方當事人（2）第三人：另一方當事人知情可撤銷，反之不可撤銷

（2）脅迫

構(gòu)成要件：（1）脅迫的故意（2）行為（3）因脅迫陷入錯誤認知（4）從而作出違反真實意思的意思表示

注意：來自第三人的脅迫直接可車雄安

（3）重大誤解

行為人自身對合同因素本身（行為性質(zhì)、標的的數(shù)量規(guī)格品種）認知錯誤

（4）顯失公平

利用自身優(yōu)勢或利用對方經(jīng)驗不足導致最終雙方權(quán)利義務(wù)不對等，違反等價有償原則

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注意：只有重大誤解雙方都有撤銷權(quán)，其他情形受害方有

注意：撤銷權(quán)作為形成權(quán)的除斥期間：（1）欺、脅、顯:知道或應當知道起一年（脅從脅迫的事由消失起）；行為發(fā)生之日起五年（2）重：90天（對方無過錯，期間長對其不公平）；5年

注意：撤銷滅失的原因（1）期間已經(jīng)過（2）自愿放棄

注意：撤銷權(quán)的行使方式：提起訴訟或裁決（善意的相對人、贈與人的撤銷權(quán)不用）

4.?無效的

（1）無行為能力人所從事的民事法律行為（自始無效）（2）虛假的（見專題5.4）（3）以合法的形式掩蓋非法的目的的（4）惡意串通侵害第三人的利益（5）內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)強制性中的效力性規(guī)定或違反公序良俗的（違反任意性、管理性等規(guī)定有效）

注意：部分無效不妨礙其他有效的部分

注意：確認無效沒有訴訟時效問題和除斥期間

5.?確認自始無效有溯及力，并可要求締約過失賠償

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專題7

代理（代理人實施民事法律行為）

1.?代理為三方當事人：代理人與第三人為代理行為關(guān)系，被代理人與第三人為代理效力關(guān)系；代理人有自己獨立的意志

2.?委托為雙方關(guān)系，且可以委托情誼行為、事實行為、單方法律行為、人身性質(zhì)的雙方法律行為，代理不能，非人身性質(zhì)的雙方法律行為才能代理，代理的事項范圍遠遠小于委托。

3.?代理權(quán)來自委托代理（單方行為的授權(quán)書）和法定代理，和委托合同無關(guān)系

4.?對代理人的要求

（1）有限代理（2）忠實義務(wù)，即不能謀求自己的利益（3）善管義務(wù)，即注意義務(wù)（4）親自代理。

5.?代理權(quán)的濫用

（1）自己代理，即名義上有三個人，只有兩個人充任，被代理人可授權(quán)是否有效。（2）雙方代理（有道德風險，代理人可能偏向一個被代理人，本質(zhì)上是一個人決定的合同），兩個代理人都追認合同就有效。（3）代理人和第三人惡意串通

6.?代理權(quán)的種類

（1）法定（2）委托（3）家事代理（4）單獨代理和共同代理（共同過錯承擔連帶責任）（5）本代理和復代理，合同有特別約定、事前有認可、事后有追認三種情況可以成立轉(zhuǎn)委托。

注意：此代理人仍是被代理人的代理人，而不是代理人的代理人，次代理人獨立承擔過錯責任，除（1）選任責任（2）指示責任兩個例外代理人也要賠償

（6）直接和間接

7.廣義的無權(quán)代理

（1）無授權(quán)（2）超出授權(quán)范圍（3）超出授權(quán)期限

狹義的無權(quán)代理的效力待定，第三人可以選擇由代理人履行合同或賠償

8.表見代理

構(gòu)成要件：（1）構(gòu)成狹義的無權(quán)代理（2）第三人由理由認為行為人具有代理權(quán)且第三人善意并無重大過錯（本人與因，即被代理人有一定的過錯），例曾經(jīng)授權(quán)、曾經(jīng)雇傭

注意：第三人惡意有過失、善意有過失、善意無過失的情形，第三人只需形式審查無需實質(zhì)審查

專題8

民事權(quán)利

1.人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)（繼承權(quán)，股權(quán)，知識產(chǎn)權(quán)兼有二者特性）

2.人格權(quán)：（1）一般人格權(quán)：人身自由、人格尊嚴、生命、身體健康、姓名、名稱、肖像、名譽、隱私、商業(yè)秘密等（2）

身份權(quán)：配偶、親子、親屬

2.財產(chǎn)權(quán)：

物權(quán)：（1）所有權(quán)（無期限物權(quán)）：動產(chǎn)、不動產(chǎn)、建筑物區(qū)分所有（2）共有（準物權(quán)）（3）他物權(quán)（用益物權(quán)）：宅基地使用權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、土地承包經(jīng)營權(quán)、地役權(quán)、居住權(quán)（4）擔保物權(quán)：抵押、質(zhì)押、留置

債權(quán)：單方允諾、合同之債、不當?shù)美?、無因管理、侵權(quán)、締約過失、其他法定之債

3.以性質(zhì)和功能的不同分四類

（1）支配權(quán)（2）請求權(quán)（3）抗辯權(quán)（4）形成權(quán)

4.支配權(quán)：客體特定；權(quán)利主體特點；義務(wù)主體不特定（消極的不作為義務(wù)）；排他性

（1）物權(quán)：（2）人身權(quán)（3）知識產(chǎn)權(quán)

通常為確認之訴的對象

5.請求權(quán)

債權(quán)：客體是行為；具有相對性（非支配權(quán)的對世性）；義務(wù)人承擔作為或不作為；不具有公示性

通常為給付之訴的對象

發(fā)生機制：（1）基于法律規(guī)定或當事人約定（2）基于基礎(chǔ)權(quán)利受侵害（3）有侵害之虞（對應排除妨害、消除危險）

三大請求權(quán)：（1）物權(quán)請求權(quán)（返還原物、排除妨害、消除危險）。返還原物只有物權(quán)人才有權(quán)；針對的對象是無權(quán)占有人；無權(quán)占有人不區(qū)分善惡意；沒有訴訟時效限制；以原物尚存為前提（2）占有保護請求權(quán)（返還原物、排除妨害、消除危險），主體占有人，有嚴格的除斥期間限制即侵占行為發(fā)生之日起一年內(nèi)，針對侵占人即無權(quán)占有人（3）債權(quán)請求權(quán)

6.抗辯權(quán)（以承認對方請求權(quán)為前提，不然是否認）

（1）永久性抗辯（2）延期性抗辯：先履行抗辯、同時履行抗辯、不安抗辯（3）先訴抗辯權(quán)（類似延期），例一般保證人

7.形成權(quán)：單方意思表示即可發(fā)生、消滅、變更一定民事法律關(guān)系的權(quán)利

限制：（1）除斥期間內(nèi)行使（2）形成權(quán)本身不得附條件

包括：（1）欺詐、脅迫、重大誤解、顯失公平合同中的撤銷權(quán)（2）效力待定合同中的追認或善意相對人的撤銷權(quán)（3）選擇之債中債務(wù)人一方享有的選擇權(quán)（4）雙方互負債務(wù)的符合一定條件下一方或雙方的抵消權(quán)

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專題9

民事責任

1.?分類：（1）合同責任、侵權(quán)責任、其他責任（2）財產(chǎn)和非財產(chǎn)（3）有限和無限（4）過錯和無過錯（5）單獨責任、按份責任、連帶責任、不真正連帶責任

2.連帶責任與不真正連帶責任

連帶責任：.當事人有約定或法律直接規(guī)定

不真正連帶責任：為選擇關(guān)系，外部責任人有兩人以上（最終責任人、風險責任人），內(nèi)部最終責任關(guān)系只有一個人，責任人不能被列為共同被告只能追加為第三人即不能產(chǎn)生共共訴訟。

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專題10

訴訟時效與期間

1.?訴訟時效適用具有強制性，當事人約定無時效的內(nèi)容無效

2.?（1）支配權(quán)不適用時效，但有存續(xù)期間。（2）形成權(quán)適用（3）抗辯權(quán)不適用（4）請求權(quán)：物權(quán)請求權(quán)不適用，危害可能是持續(xù)狀態(tài)。占有保護請求權(quán)不適用，但有失權(quán)期間。債權(quán)請求權(quán)適用。

注意：不動產(chǎn)、登記動產(chǎn)返還原物請求權(quán)不受訴訟時效的限制；普通動產(chǎn)返還原物請求權(quán)適用

注意：債權(quán)請求權(quán)適用的例外：（1）存款及其本金利息（2）國債等債券的本金利息債權(quán)（3）投資而生的繳付出資請求權(quán)（4）贍養(yǎng)費撫養(yǎng)費（5）人格侵害的非財產(chǎn)債權(quán)

3.?訴訟時效期間經(jīng)過的效力（并不消滅債務(wù)本身，并不喪失起訴權(quán)、勝訴權(quán)，而是讓對方獲得永久性抗辯權(quán)）

注意：一審（法律審+事實審）不提訴訟時效經(jīng)過的抗辯，二審（法律審）無新證據(jù)原則上不得再提

4.?訴訟時效期間的計算

（1）普通時效三年（2）國際貨物合同、進出口合同的四年（3）保險給付請求五年（4）最長保護期二十年（從損害起開始計算，其余從知道或應當知道起開始）（5）分期還款的從最后一期起算（6）無行為、限制行為能力人受到法定代理人侵害的從法定代理終止之日（成年/被撤銷）起計算，對未成年的性侵從成年起計算

5.?訴訟時效的中斷須發(fā)生在訴訟時效期間內(nèi)，發(fā)生在期間已經(jīng)過視為對方放棄時效利益

中斷即重新起算

6.?時效的中止

（1）中止的事由是債權(quán)人本人發(fā)生了不幸導致欲主張權(quán)利而不能（2）終止后補足六個月

7.?除斥期間，即權(quán)利長期不行使該權(quán)利消滅

特征：（1）是形成權(quán)的存續(xù)期間（2）為不變期間（3）為法定期間（4）期間屆滿后不是讓對方獲得抗辯權(quán)

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專題11

物權(quán)基本原理

1.?分類（1）動產(chǎn)、不動產(chǎn)（2）主物與從物（3）原物與孳息（與原物相脫離，不影響原物的存在，非整體部分關(guān)系），孳息分天然與法定。（4）種類物與特定物

注意：孳息的歸屬（1）在用益物權(quán)合同歸用益物權(quán)（2）在買賣合同采交付主義（3）其他場合歸原物所有人

注意：動產(chǎn)可設(shè)置抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)、留置權(quán)；不動產(chǎn)只能設(shè)置抵押權(quán)。質(zhì)押權(quán)只能設(shè)在（1）票據(jù)（2）股票或基金份額（3）債權(quán)（4）知識產(chǎn)權(quán)

2.?物權(quán)內(nèi)容法定

當事人自己設(shè)定的與法律規(guī)定相違背無效

3.?公示公信原則

物權(quán)的公式具有公信力，關(guān)系善意取得

4.所有權(quán)基本原理

占有使用處分收益權(quán)能、具有彈性（可讓渡后收回）

5.國家所有權(quán)：礦場、水流、海域、無居民海島、土地、無線電頻譜資源、國防資產(chǎn)

6.物權(quán)的民法保護

（1）私力救濟：自助行為、自衛(wèi)行為（2）公力救濟：確認之訴、給付之訴、形成之訴

注意：登記效力并不絕對化而是相對化

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專題12

物權(quán)的特性與效力（兼與債權(quán)的區(qū)別）

1.?物權(quán)與債權(quán)的區(qū)別

（1）客體：物；行為（2）物權(quán)支配權(quán)，債權(quán)請求權(quán)（3）物權(quán)絕對權(quán)（可體現(xiàn)在其追及效力），債權(quán)相對權(quán)（4）物權(quán)的排他性（一個所有權(quán)、質(zhì)押權(quán)，僅可能存在多個抵押權(quán)）債權(quán)具有兼容性（5）物權(quán)具有優(yōu)先性，債權(quán)具有平等性（6）所有權(quán)無期限，債權(quán)必須有（7）物權(quán)法定原則，債權(quán)具有任意性（8）物權(quán)公示性，債權(quán)隱蔽性（9）保護方式不同，物權(quán)確認、給付（損害賠償、排除妨礙、消除危險、停止侵害、返還原物）、形成之訴；債權(quán)給付之訴（10）物權(quán)靜態(tài)，債權(quán)動態(tài)

2.?基于法律行為的物權(quán)變動中的物債二分原則（物債兩分原則）

（1）買賣合同本身生效并不導致所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，產(chǎn)生了雙務(wù)債權(quán)；所有權(quán)的轉(zhuǎn)移依據(jù)是物權(quán)行為的登記、交付，而非依賴債權(quán)行為的合同（2）合同的生效不以登記、交付為前提，大部分成立即生效（除附條件、附期限、需核準審批的）

例：一物多賣

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專題13

物權(quán)的變動之基本模式

1.?（1）原始取得：不以他人的權(quán)利與意識，以法律的規(guī)定而取得所有權(quán)。例孳息、勞動生產(chǎn)、先占（天生無主物、拋棄物）；國家公法取得，私法上善意取得（2）繼受取得：根據(jù)原權(quán)利人的意思或權(quán)利而取得，即基于合同或繼承

注意：善意取得構(gòu)成要件：(一)受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意(二)以合理的價格轉(zhuǎn)讓(三)轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。

2.?物權(quán)變動的原因

（1）法律行為，例基于合同（2）事實行為，例先占、添附、混同（3）事件，例死亡繼承（4）行政或司法行為，例征收、裁決（5）法律規(guī)定的特殊原因，例無人認領(lǐng)的失物、提存、無人繼承過期限

注意：繼承后買賣，所有權(quán)的取得適用雙重登記

3.?法律行為

（1）有效合同以登記（設(shè)立登記）、交付作為生效要件（2）合同生效就導致物權(quán)變動，加上登記（確權(quán)登記）才能對抗第三人，即為對抗要件

注意：對抗要件情形包括（1）土地承包權(quán)、經(jīng)營權(quán)（2）地役權(quán)（3）動產(chǎn)抵押權(quán)

4.非法律行為

以事實發(fā)生為準，登記既不是生效要件，也不是登記要件

5.登記

（1）登記的相對證明效力：公示公信力，但并不絕對，可由相反的證據(jù)挑戰(zhàn)

（2）異議登記（15天內(nèi)）：有登記錯誤，雙方權(quán)利人書面同意或有證據(jù)證明登記簿錯誤進行更正。否則可以打確認之訴，且異議登記不是確認之訴的前置條件，但缺乏異議登記無法對抗善意第三人。

注意：惡意異議登應賠償責任

（3）預告登記：未經(jīng)預告登記的權(quán)利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力

（4）機動車、輪船、飛機等特殊動產(chǎn)登記：完成交付后登記產(chǎn)生對抗效力，且對抗的第三人為交易第三人；但物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)（訂立合同在先的、交付在先的、登記在先的、付款在先的；履行時交付為王）

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專題14

物權(quán)變動之善意取得（即時取得）

1.?構(gòu)成要件：

（1）善意的，且無重大過失、全程善意（2）有償?shù)模ê侠韺r）（3）完成了交付和登記（4）前提是發(fā)生無權(quán)處分，但占有是合法的（無所有權(quán)人/共同共有人未經(jīng)全體成員同意/按份共有人未經(jīng)三分之二以上同意的）

注意：不動產(chǎn)預告登記、異議登記不能推定善意取得

注意：交付可以是簡易交付、指示交付，但不能是占有改定

2.?無權(quán)處分和無權(quán)代理區(qū)別

（1）前者乙丙之間，后者甲丙之間；（2）前者乙名義，后者甲名義（3）前者誤認乙為所有人，后者誤認乙為代理權(quán)人（4）前者合同有效，后者合同效力待定（5）前者可以善意取得，后者無關(guān)聯(lián)

3.?無權(quán)處分債權(quán)有效（買賣合同有效），物權(quán)（所有權(quán)）效力待定

4.?善意取得的對象：

（1）動產(chǎn)：委托占有的可適用，脫離物不可適用，例遺失物甲有兩年的選擇權(quán)行使期限

（2）不動產(chǎn)，例夫妻共同財產(chǎn)

5.?后果：第三人取得干干凈凈的所有權(quán)（原先可能設(shè)立的抵押權(quán)滅失）

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專題15

拾得遺失物、先占、添附與孳息

1.?遺失物（1）期間并未喪失所有權(quán)而僅是占有（2）對象是動產(chǎn)（3）拾得遺失物本身是事實行為

2.?遺失物法律后果歸原主/國家/第三人，但不歸拾得人，也不適用于善意取得

義務(wù)：妥善保管、交付有關(guān)機關(guān)（保存義務(wù)、公告義務(wù)）

權(quán)利：（1）無因管理之債，必要費用的請求返還（2）不當?shù)美畟?）單方允諾之債（4）故意、重大過失的侵權(quán)之債

3.?遺失物適用于隱藏物、埋藏物、漂流物

4.?先占：瞬間行為、原始取得，有趣的所有權(quán)的意思，客體必須是無主物

5.?添附：（1）附合：兩個物結(jié)合在一起法律上難以分開（損害經(jīng)濟價值）（2）混合：液液/氣氣/固固混雜（3）加工：有價值的加工行為產(chǎn)生新物

注意：添附是事實行為，后果有約定按約定、無約定法律規(guī)定、無規(guī)定按發(fā)揮物的效用

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專題16

建筑物區(qū)分所有權(quán)

1.共有與專有

2.成員權(quán)：業(yè)主大會業(yè)主委員會

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專題17

共有

1.?認定與分類

認定：兩個以上的人共同享有一個所有權(quán)

分類：（1）按份共有；確定份額確定義務(wù)、分享義務(wù)（2）共同共有；作為一個整體

注意：按份與共同的認定（1）有約定從約定（2）無約定推定為按份共有（3）有共同關(guān)系的推定為共同共有，即主要為家庭關(guān)系中的夫妻關(guān)系、家庭成員關(guān)系，遺產(chǎn)繼承

注意：按份的認定（1）有約定從約定（2）無約定按各自出資額來定（3）無出資額則推定為全體成員均額

2.?按份共有的內(nèi)部關(guān)系

（1）收益按份享有（2）管理，人人均有權(quán)利與義務(wù)維持物的存續(xù)（3）重大修繕，提升物的價值或性能（4）改變性質(zhì)用途（5）處分共有物（6）分割共有物（7）轉(zhuǎn)讓份額，轉(zhuǎn)給外部第三人，其他共有人享有優(yōu)先權(quán)

注意：（3）（4）（5）均要三分之二以上同意

3.?共同共有的內(nèi)部行為

（1）收益（2）管理（3）重大修繕（4）改變性質(zhì)用途（5）處分共有物（6）分割共有物，原則上禁止，例外為共有基礎(chǔ)喪失/重大事由（一方瘋狂的隱藏、隱匿、轉(zhuǎn)移、毀滅、偽造財產(chǎn)和債務(wù)的/一方負法定撫養(yǎng)義務(wù)的人需要醫(yī)治重大疾病，另一方不同意支付費用的）（7）轉(zhuǎn)讓份額

注意：（3）（4）（5）要全體一致同意

4.?按份共有人的優(yōu)先購買權(quán)

（1）有償轉(zhuǎn)讓，非贈與或遺贈、繼承（2）同等條件（3）行權(quán)期間有約定從約定，沒有約定的一般不能晚于十五天（4）不得主張的情形：內(nèi)部轉(zhuǎn)讓；逾期棄權(quán)；提出實質(zhì)性變更；以優(yōu)先購買權(quán)受到侵害為由僅主張撤銷（5）都主張的，按份享有。

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專題18

用益物權(quán)

1.?在他人之物上以占有為前提，以獲得使用和收益為目的權(quán)利

2.?土地承包經(jīng)營權(quán)，登記為確權(quán)，產(chǎn)生對抗效力

3.?建設(shè)用地使用權(quán)，登記生效主義

4.?宅基地使用權(quán)，通過行政程序取得

5.?居住權(quán)，登記生效主義，因注銷登記而消失，不改變房屋所有權(quán)的歸屬，居住權(quán)人不能轉(zhuǎn)讓、繼承，原則上也不能出租

6.?地役權(quán)，鄰里之間發(fā)生的關(guān)系（1）有合同關(guān)系（2）有償（3）與相鄰關(guān)系區(qū)別在于后者由法律關(guān)系規(guī)定（4）登記對抗主義（第三人為供役地的受讓人）

特征：（1）從屬性，房屋所有權(quán)為主權(quán)利（2）不可分性，地可分房可分，地役權(quán)作為一個整體不可分

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專題19

占有（事實，非權(quán)利）

1.?與所有權(quán)區(qū)別，喪失占有不喪失所有權(quán)，二者分開

2.?分類：（1）自住和他主，前者以自己所有的意思占有（2）直接和間接（3）有權(quán)和無權(quán)（4）惡意和善意，即對無權(quán)占有知情不知情，善意占有可單向轉(zhuǎn)化為惡意（5）

注意：間接占有符合特征：（1）直接和間接占有人占有媒介關(guān)系（2）直接占有人必須是他主占有（3）直接占有人對間接占有人負返還義務(wù)

3.?區(qū)分有無權(quán)占有的意義

（1）有權(quán)占有不得要求返還（2）因侵權(quán)行為等原因無權(quán)占有他人之物的不得留置（3）發(fā)生動產(chǎn)的善意取得，無權(quán)處分的占有也必須是有權(quán)占有

4.?使用占有物致使該物收到損害的，惡意占有人應當賠償（善惡都有使用權(quán)）

注意：損耗責任惡賠善不賠，侵權(quán)責任都要賠

5.?不分善意惡意均要返還原物與孳息，在此期間占有人支付了必要的費用的，善意的可以要求償還。

6.?占有物毀在占有人手里而獲得的賠償金、保險金、補償金也要返還權(quán)利人，三者統(tǒng)稱為物上代位金，不足損失的部分惡意的需要償還

7.?占有被侵害，占有人可以要求返還原物、停止侵害、排除妨礙、消除危險；失權(quán)期間為一年

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專題20

擔保及擔保物權(quán)原理

1.?人保：全部財產(chǎn)；物保：特定財產(chǎn)。

2.?狹義的擔保：（1）從屬性，成立、變更、效力、消滅、范圍和強度上、轉(zhuǎn)移的從屬性。（2）原則上不承任擔保的獨立性，除金融機構(gòu)的獨立保函

3.?抵押、質(zhì)押、留置的共性：（1）價值性（2）物上代位性，賠償、補償（3）優(yōu)先受償，取得優(yōu)先于債務(wù)人其他債權(quán)人的權(quán)利（4）不可分性，即剩余抵押物的擔保范圍仍然是全部債權(quán)，抵押物可分，擔保債權(quán)不可分

4.?流押、流置條款可能侵害第三人的利益，無效。

5.?第三人承擔擔保后可以向主債權(quán)人追償，且可以主張主債權(quán)人對主債務(wù)人所享有的優(yōu)先受償權(quán)

6.?非典型擔保：不承認擔保物權(quán)（物權(quán)法定）

其中讓與擔保：債權(quán)人直接獲得所有權(quán)

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專題21

抵押權(quán)

1.?抵押權(quán)的概念和特征：（1）客體是動產(chǎn)和不動產(chǎn)，質(zhì)押的只能是動產(chǎn)和權(quán)利，留置權(quán)的只能是動產(chǎn)（2）兼容性：抵押不以轉(zhuǎn)移占有為前提，一物可同時存在多個抵押權(quán)。（3）為意定擔保物權(quán)

2.?抵押物的范圍：（1）價值型（2）能變現(xiàn)

不能抵押的：（1）土地所有權(quán)（集體土地是有權(quán)）（3）公益法人的公益設(shè)施（4）已被查封扣押的財產(chǎn)（5）所有權(quán)、使用權(quán)不明有爭議的，即無權(quán)處分合同本身有效，能否取得抵押權(quán)看是否構(gòu)成善意取得（6）以違法建筑作抵押的，但一審辯論前又辦理合法的有效

注意：緩和注意，例（4）解封抵押就了有效；劃撥地作抵押，補交土地出讓金則有效。

3.?可以抵押的財產(chǎn)（物債兩份）：

（1）既不再有效又不再不能抵押的清單上的，法不禁止即可為，合同有效，但抵押權(quán)的取得要登記

4.?房地一體：土地使用權(quán)+房屋所有權(quán)，但基于已有的房屋，不論新建的房屋。

注意：房絕對及于地，地未必絕對及于房

5.?浮動抵押：（1）主體只能是商事主體（企業(yè)、個體戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者）（2）必須是商事主體名下的所有動產(chǎn)（3）動產(chǎn)范圍不斷變動不居

6.?抵押登記：（1）不動產(chǎn)抵押合同有效+登記=抵押權(quán)（2）動產(chǎn)抵押合同有效=抵押權(quán)+登記對抗第三人。

注意：未登記不得對抗（1）善意受讓人（2）已占有的善意承租人（3）已對動產(chǎn)采取了保全強制措施的債權(quán)人（4）破產(chǎn)抵押人的其他債權(quán)人（5）后來的已經(jīng)登記的抵押權(quán)人（6）后來已經(jīng)交付的質(zhì)權(quán)人（7）后面的留置權(quán)人（最優(yōu)先）

可對抗：（1）惡意的第三人（2）普通未抵押債權(quán)人，即物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)

即使登記了也不可對抗：在正常的經(jīng)營活動中的支付了價款的買受人。

7.?登記順位：（1）先登記優(yōu)于后登記的（2）動產(chǎn)登記的優(yōu)于未登記的，均未登記的處于同一順位。

8.?超級動產(chǎn)抵押權(quán)，新交付的物件在十日內(nèi)辦理抵押登記的優(yōu)先于設(shè)立在先的抵押權(quán)，擔保的對象是標的物的價款

9.?優(yōu)先順位的放棄與變更：在不對他人造成不利影響的情況下

10.?抵押權(quán)和所有權(quán)可以混同，混同并不導致抵押權(quán)的消滅

11.?抵押權(quán)的存續(xù)期間：（1）他物權(quán)都有存續(xù)期間，自物權(quán)無存續(xù)期間（2）主債權(quán)的訴訟時效期間就是抵押權(quán)的存續(xù)期間，逾期抵押權(quán)消滅

12.?抵押人的權(quán)利：（1）占有、使用、收益（2）保留對抵押物的處分權(quán)，但第三人要接受追及效力（明知有登記不存在善意取得），只要通知抵押權(quán)人無需其同意（3）浮動抵押動產(chǎn)抵押人還可以保持正常的經(jīng)營權(quán)

13.?抵押權(quán)人的權(quán)利（1）保全抵押物的價值權(quán)（2）特殊情形下的收取孳息權(quán)，以抵付主債務(wù)（3）抵押的效力擴張的從物與添附物（4）優(yōu)先受償

14.?抵押權(quán)的實現(xiàn)：拍賣、變賣、折價，而流押流質(zhì)合同無效

15.?先租賃后抵押的買賣不破租賃，先抵押后租賃的買賣破租賃

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專題22

質(zhì)權(quán)

1.?動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的特殊性：（1）標的只能是動產(chǎn)（2）意定（3）交付為生效要件，不包括占有改定（4）可由第三人受托監(jiān)管（受債權(quán)人托），受出質(zhì)人委托的形同未交付，質(zhì)權(quán)不能成立。

2.?質(zhì)權(quán)人權(quán)利：（1）占有權(quán)（2）收取孳息（3）保全質(zhì)權(quán)的權(quán)利（4）轉(zhuǎn)質(zhì)，區(qū)分出出質(zhì)人、質(zhì)權(quán)人、轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)人。轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人實現(xiàn)權(quán)利

注意：轉(zhuǎn)質(zhì)本身不需要出質(zhì)人同意，經(jīng)過同意與否可分為責任轉(zhuǎn)質(zhì)、承諾轉(zhuǎn)質(zhì)，責任轉(zhuǎn)質(zhì)轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)人毀損質(zhì)物，出質(zhì)人可要求質(zhì)權(quán)人賠償

3.?質(zhì)權(quán)人的義務(wù)：（1）妥善保管，承擔過錯責任（2）不作為義務(wù)，即不能使用（3）及時行權(quán)，承擔怠于行權(quán)導致質(zhì)物貶值的賠償責任（4）返還質(zhì)物

4.?權(quán)利質(zhì)權(quán)：客體是權(quán)利，例有價證券，股權(quán)或基金份額，知識產(chǎn)權(quán)，應收債款

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專題23

留置權(quán)

1.?特征：（1）對象是動產(chǎn)（2）法定物權(quán)（3）雙重性質(zhì)：繼續(xù)占有+寬限期（有約定從約定，無約定兩個月）

2.?成立要件：（1）債務(wù)要屆滿（2）合法占有他人動產(chǎn)（3）動產(chǎn)與債務(wù)有牽連關(guān)系

注意：當事人可約定不能置留，雙方都是企業(yè)的滿足（1）（2），不滿足（3）可以發(fā)生商事留置。

注意：商事留置的限制（1）債務(wù)為持續(xù)經(jīng)營的債務(wù)，即不能是偶發(fā)的侵權(quán)之債（2）不能留置第三人的財產(chǎn)

3.?留置物可分留置權(quán)可分；留置物不可分留置權(quán)也不可分

4.?實現(xiàn)的程序：無約定寬限期為兩個月

5.?留置權(quán)的消滅：（1）喪失占有（2）留置物消滅

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專題24

保證

1.?和物保的三大區(qū)別：（1）必須為獨立第三人，而物?？梢允侵鱾鶆?wù)人或第三人（2）保證人承擔無限責任（3）保證是普通債權(quán)，債權(quán)人無優(yōu)先受償（2）當事人為債權(quán)人與保證人，形式為單務(wù)合同或商業(yè)銀行出具的保函

2.?保證意識的區(qū)別：（1）債務(wù)加入，為獨立合同，不同于保證而是成為主債務(wù)人之一（2）連帶保證

3.?不能做保證人：（1）機關(guān)法人、非營利法人的法人組織原則上不能提供，國務(wù)院批準的例外（2）企業(yè)法人的職能部門

4.?保證方式：（1）一般保證與連帶保證

區(qū)分：（1）有約定從約定（2）甲到期不能履行丙才承擔保證責任為一般保證，到期不能履行需先起訴甲（3）無約定的推定為一般保證

（2）單獨保證和共同保證（按份和連帶）

區(qū)分：（1）有無預定份額（2）無約定份額也無連帶字眼為連帶（3）內(nèi)部約定份額的，內(nèi)部份額從約定，對外仍是連帶

5.?保證的從屬性

（1）債權(quán)的轉(zhuǎn)讓無需債務(wù)人擔保人同意，擔保人有約定僅對債權(quán)人承擔的除外（2）債務(wù)轉(zhuǎn)讓，免責轉(zhuǎn)讓需債權(quán)人同意和保證人書面同意，并存轉(zhuǎn)讓則無需同意（3）內(nèi)容發(fā)生變更的，加重負擔需保證人書面同意（4）履行期限的變更需經(jīng)保證人同意，同意則保證期間重新開始計算，不同意保證期間不變。

6.保證期間（屬于或有期間）

6個月，因債權(quán)人越早起訴債務(wù)人，保證人的承擔責任越少。逾期債權(quán)人不起訴債務(wù)人的，，主債務(wù)仍然存在，保證人的保證責任免除。

而債權(quán)人行權(quán)后確定下債權(quán)，保證訴訟期間為三年。一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前提起訴訟或申請仲裁的，從保證人拒絕承擔保證責任的權(quán)利消滅之日是訴訟時效的起算日。

7.保證人的追償權(quán)

（1）債務(wù)人陷入破產(chǎn)，債權(quán)人不申報債權(quán)的，保證人需要申報，即可以先行使追償權(quán)

（2）追償?shù)姆秶扔诔袚熑蔚姆秶?/p>

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專題25

擔保法上的幾項特殊制度

1.以新還舊，借新債還舊債。而（1）舊債有擔保的，新債 無擔保的（2）舊債無擔保，新債有擔保的，擔保人不承擔責任。擔保人明知而愿意的除外

2.擔保物權(quán)的競存

排序：（1）留置權(quán)（2）超級動產(chǎn)抵押權(quán)（3）（4）（5）未登記的抵押權(quán)，登記的抵押權(quán)和質(zhì)押權(quán)根據(jù)成立的先后排（3）（4）

3.最高額擔保

特殊性：（1）擔保債權(quán)在先，主債務(wù)發(fā)生在后（2）數(shù)額只約定最高額，無定額（3）當事人有約定的，可以把先前發(fā)生的債務(wù)計入在內(nèi)（4）主債權(quán)部分轉(zhuǎn)讓的，最高額抵押權(quán)不隨之轉(zhuǎn)讓（5）最高額的確定無約定的，自設(shè)立之日起兩年確定

4.共同擔保

約定按份共同擔保

連帶共同擔保（1）主債務(wù)人的物保優(yōu)先執(zhí)行，第三人不分先后（2）原則上第三人間可相互追償：有約定從約定，同一份合同書上簽訂的。例外第三人之間互不認識。

5.反擔保

第三人兼具擔保人和債權(quán)人的身份，反擔保人承擔責任的情形：（1）債務(wù)人到期無法償還債權(quán)人（2）債權(quán)人到期要求第三人承擔了擔保責任（3）到期第三人向債務(wù)人追償未果

6.擔保無效

不發(fā)生擔保責任，債權(quán)人可能要求第三人承擔締約過失的賠償責任

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專題26

債的基本原理

1.分類：（1）意定與法定，意定：合同之債、單方允諾；法定：不當?shù)美o因管理、締約過失、侵權(quán)。（2）財務(wù)、勞務(wù)與貨幣之債（以債的標的區(qū)分），非貨幣之債可能構(gòu)成履行不能導致不能強制執(zhí)行只能轉(zhuǎn)化為賠償（3）特定物與種類物，特定物損毀立馬發(fā)生履行不能（4）多數(shù)人與單一之債（5）按份之債與連帶之債，只有法律規(guī)定和當事人約定才能產(chǎn)生連帶之債，連帶之債債權(quán)人可全部免除也能部分免除，但連帶責任對外部產(chǎn)生，內(nèi)部仍然按份。（6）簡單之債與選擇之債，標的物是否有兩個或兩個以上，履行時選擇之債必須轉(zhuǎn)化為簡單之債。

2.債的抵銷：（1）互負債務(wù)（2）債的種類、品質(zhì)必須相同，即貨幣勞務(wù)財務(wù)之債不能互相抵銷，勞務(wù)和勞務(wù)之債也不能抵銷（具有人身性，個人勞務(wù)各不相同）

3.選擇之債轉(zhuǎn)化為簡單之債：（1）當事人行使選擇權(quán)，有約定從約定，無約定權(quán)歸債務(wù)人（為了增加履行的可能性），選擇權(quán)人逾期未選擇歸對方行使（選擇期間即除斥期間）

4.合同之債的總則可適用與其他債的總則

非因合同產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，適用該有關(guān)該債權(quán)債務(wù)關(guān)系的法律規(guī)定，沒有規(guī)定的，適用本編（合同編）通則的有關(guān)規(guī)定

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專題27

合同之基本原理

1.合同概念：平等主體之間的財產(chǎn)協(xié)議關(guān)系，而婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等身份關(guān)系的協(xié)議，適用該有關(guān)身份關(guān)系的法律規(guī)定，沒有規(guī)定的可根據(jù)合同性質(zhì)參照合同編規(guī)定。

2.分類（1）轉(zhuǎn)移標的物所有權(quán)的合同：買賣、公用水電氣、借款和贈與（2）交付工作成果的合同，例建設(shè)工程合同、裝修合同、裝潢合同（3）完成勞務(wù)的合同（4）使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓合同（5）技術(shù)合同：技術(shù)開發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)（6）保證合同，從合同（7）保理合同，金融合同（7）合伙合同

3.學理分類：（1）典型：法律明確規(guī)定的；非典型：參照典型合同規(guī)定（2）有償與無償，無償：贈與、借用和保證，沒有明確約定就推定了無償，無償合同中只有故意和重大過失才承擔責任（3）單務(wù)與雙務(wù)，只用雙務(wù)有同時履行抗辯、不安抗辯和先履行抗辯三大抗辯權(quán)（4）諾成和實踐，公認的實踐合同有定金合同、自然人之間的借貸合同、保管合同（5）本約與預約，預約以本約為前提，即雙方當事人約定一定要訂立本約的合同，但預約合同違約不得要求履行本約，而是接受賠償（6）一時的合同和繼續(xù)性合同，繼續(xù)性合同無法恢復原狀（無溯及力）（7）束己合同和涉他合同，是否對第三人有約束力（8）確定合同和射幸合同，射幸合同將來標的物的交付與實現(xiàn)存在不確定性（9）要式與不要式（10）主合同和從合同

3.合同的條款

（1）必備條款：標的物、當事人和數(shù)量（其余可以補充協(xié)定或有相應規(guī)定）

（2）重要條款（3）普通條款

4.格式條款和非格式條款

特殊格式條款：（1）與消費者就對方有重大利害關(guān)系條款進行限制或者開脫自身責任的需要盡提示義務(wù)與說明義務(wù)（2）免除提供方的損害賠償責任，基于故意或重大過失的的賠償責任的條款絕對無效（3）不合理的限制主權(quán)例、不合理的排除、加重責任，不合理的減輕提供方的責任絕對無效（4）排除主要權(quán)力絕對無效

5.格式條款的解釋規(guī)則：（1）通常的理解（2）按照不利于提供方的原則來解釋（3）非格式條款優(yōu)先于格式條款

6.解決爭議條款：仲裁、選擇法院適用、選擇適用法律準據(jù)法等條款具有效力獨立性

7.合同報批：締約合同成立+經(jīng)過審批才能生效（1）惡意不報批的承擔違約責任（先生效規(guī)則）

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專題28

合同的定立、成立

1，要約（1）內(nèi)容具體確定，即明確當事人、標的物、數(shù)量三個條款，商業(yè)廣告可能構(gòu)成要約宣傳但懸賞廣告只能是單方允諾（2）有接受約束的意思（3）生效到達主義（4）要約撤回無限制，撤銷針對的是生效的要約

注意：不得撤銷的（1）要約規(guī)定了承諾期限（2）要約是不可撤銷之要約（3）承諾人收到要約，任有理由認為該要約不可撤銷并為此做了準備工作的

2.承諾

（1）對人的要求（2）承諾的期限合格，遲到的要約由于第三人造成的，要約人同意有效（3）內(nèi)容上不得實質(zhì)性變更：當事人、標的物、數(shù)量、質(zhì)量、價款、履行的實踐、地點、違約責任和解決爭議的方式（4）方式合格

3.承諾的遲到和撤回：承諾無撤銷，因承諾生效合同就成立了

4（1）.要物合同即實踐合同以標的物的交付為合同成立的時間（2）要式合同以簽章為準（3）不要物、不要式合同才以承諾到達為合同成立的事項

5.合同成立地：（1）有約定從約定（2）無約定為最后一方簽約地

6.強制締約

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專題29

合同（債）的履行

1.適當履行（完全履行）：合同的任意環(huán)節(jié)的履行都附合當事人的約定，一方要求實際履行的，義務(wù)人必須實際履行

2.履行的期限：不得提前或延后

3.履行地點：有約定從約定，無約定接受貨幣一方所在地或不動產(chǎn)所在地

4.履行抗辯權(quán)：

（1）同時履行抗辯權(quán)（2）先履行抗辯權(quán)（3）不安履行抗辯權(quán)，中止履行，要求對方證明情況或提供擔保，無而后決定終止履行或恢復履行

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專題30

合同（債）的保全

1.代位之訴

實體要件：（1）本債務(wù)到期，不到期為例外（晚于次債務(wù)）（2）債務(wù)人和次債務(wù)人間的債務(wù)也到期（3）債務(wù)人怠于行權(quán)，指沒有申請仲裁和訴訟（4）怠于行權(quán)影響了債權(quán)人的權(quán)利實現(xiàn)

程序條件：（1）債權(quán)人原告，債務(wù)人第三人，次債務(wù)人被告（2）必要費用由債務(wù)人承擔（3）被告有三大抗辯權(quán)：債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯、次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯、被告對原告的抗辯（4）勝訴后的履行，原則上誰起訴誰受益（效益原則），但債權(quán)或從權(quán)利被采取保全措施、執(zhí)行措施或者債務(wù)人的財產(chǎn)破產(chǎn)的依照相關(guān)法律規(guī)定處理（入庫規(guī)則）。

2.撤銷之訴

后果（1）宣告?zhèn)鶆?wù)人和相對人之間的行為自始無效（2）強制執(zhí)行

成立條件：（1）債務(wù)到期（2）到期未償還（3）債務(wù)人行為危害債權(quán)人權(quán)利實現(xiàn)

注意：可撤銷行為（1）無論相對人善惡，即相對人絕對受益的：放棄債權(quán)、放棄債權(quán)擔保、惡意延期、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)

（2）相對人惡意（知情，看破不說破）才能撤銷：賤賣（不合理的低價，低于市價30%），高買，為他人提供擔保的

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專題31

合同（債）的轉(zhuǎn)讓

1.通知債務(wù)人但不需要債務(wù)人同意，增加負擔需自行承擔，債務(wù)人享有抗辯權(quán)和抵消權(quán)。

2.債務(wù)承擔：債權(quán)人同意是債務(wù)免責轉(zhuǎn)讓的生效要件，債務(wù)加入無需債權(quán)人同意。

3.概括承受

概括即同時轉(zhuǎn)讓債權(quán)和債務(wù)（相當于合同一方當事人的完全變更）：（1）協(xié)議式（2）法定式

注意：法定概括轉(zhuǎn)讓的情形（1）企業(yè)的分立（2）繼承（3）所有權(quán)轉(zhuǎn)移不破租賃（4）保險賠付

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專題32

債的消滅五種通用原因

1.清償（適當履行）

抵充/交互計算：（1）有約定從約定（2）沒有約定由債務(wù)人自己指定（3）無指定則推定還到期的（4）都到期的推定還無擔?；虮５?/p>

2.抵銷

同時消滅兩個債，具有擔保的功能

（1）合意抵銷（2）法定抵銷：互負債務(wù)互享債權(quán)；標的相同；主動債權(quán)已屆清償期；性質(zhì)上能抵銷（例贍養(yǎng)費等人身性質(zhì)不能抵銷）。

抵銷不考慮時效和擔保

抵銷的行使不得附條件附期限（形成權(quán)）

3.提存

提存協(xié)議的效果是債務(wù)人債權(quán)人之間債務(wù)消滅，期間為五年（私權(quán)期限），逾期歸國家所有

例外歸債務(wù)人所有（1）債權(quán)人沒有對債務(wù)人履行到期債務(wù)的（2）債權(quán)人明確向提存部門表示放棄

4.免除

非單純的單方行為，例外為債務(wù)人在合理期限內(nèi)拒絕的

5.混同

債權(quán)債務(wù)歸于一人，例公司的兼并、繼承

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專題33

合同的解除

1.單方解除：（1）約定（2）法定

法定：（1）一方發(fā)生了根本違約（2）情形是不定期的（3）某些合同的一方或雙方當事人享有任意解除權(quán)（4）情勢變更（5）合同僵局

2.根本違約

導致合同目的不能實現(xiàn)（1）發(fā)生不可抗力導致一方或雙方的目的不能實現(xiàn)（2）一方逾期違約（3）遲延履行過合理的寬限期限的（4）其他違約行為

3.不定期的繼續(xù)性合同

不定期或者沒有約定合同期限

（1）不定期的租賃（2）不定期的保管（3）……物業(yè)服務(wù)合同（4）……合伙合同（5）……肖像權(quán)許可適用合同

4.任意解除權(quán)

任意解除權(quán)有代價，需要賠償對方的損失

（1）承攬合同的定作人（2）貨運合同的托運人（3）委托保管合同的寄存人（4）委托合同的雙方當事人，例董事職務(wù)無因解除（4）物業(yè)服務(wù)合同中的業(yè)主

5.情勢變更

（1）區(qū)別于顯失公平，后者是合同訂立時可直接解除（2）區(qū)別于商業(yè)風險，后者是正常的市場波動以期貨解決（3）區(qū)別于不可抗力，后者可直接解除

解決方法：不利方有再磋商義務(wù)，磋商不成向法院提起變更或解除之訴

6.合同僵局

守約方違約守約方有權(quán)解除：（1）非故意（2）對方不行使解除權(quán)（3）除斥期間一年

7.合同解除：（1）直接行使解除權(quán)為通知到對方（2）起訴以起訴狀副本或仲裁申請書副本送達給對方為合同解除日

8.解除的后果（與撤銷區(qū)別，撤銷自始無效）

（1）剩下的不再履行（2）已履行的根據(jù)合同道德履行情況和性質(zhì)，繼續(xù)性合同不能恢復原狀；一時性合同看解除人的意愿（3）違約賠償

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專題34

締約過失責任和違約責任

1.締約過失

（1）合同未成立，以締約之名期待對方的期待利益，例惡意磋商刺探商業(yè)機密（2）合同成立未生效，審批條款生效了，負審批義務(wù)的一方導致最終合同不生效（3）合同成立但違法或意思表示不真實，被宣告無效或撤銷的過錯方

2.違約

不履行：預期違約、履行不能、拒絕履行

不適當履行：瑕疵履行、部分履行、遲延履行、（造成對人身或其他財產(chǎn)的）加害履行

3.違約責任構(gòu)成要件

（1）客觀上有違約行為（2）可能需要損害后果，僅損害賠償金需以此為前提，繼續(xù)履行、采取補救措施、違約金、定金不需要（3）無過錯原則，贈與合同中的贈與人；無償保管合同、無償委托合同、手段債務(wù)的委托合同、醫(yī)療服務(wù)合同等例外適用過錯責任

4.違約責任免責事由

發(fā)生不可抗力，且及時通知對方

5.責任形式：繼續(xù)履行（貨幣不得免除；貨物、勞務(wù)可能免除；可第三人代為履行）、采取補救措施、違約賠償金（法定性、補償性，例外懲罰性為經(jīng)營者對消費者欺詐行為和食品安全的1+10x）、違約金（事先約定）、定金（懲罰性，罰沒或雙倍返還）

6.三金關(guān)系

損害賠償金和違約金：不可并用，適用違約金的可根據(jù)實際情況調(diào)整

違約金與定金：不能并用，不選擇適用定金時，定金原價返航且不計算利息

定金和補償金：有限制地并用，適用總額不得超出損害總額，損失低于定金地可以選擇適用定金

7.過失相抵：由于自身過錯擴大地損失不能要求對方賠償

損益相抵：對方原因造成的損失和收益

8.締約過失責任和違約責任的適用關(guān)系

不發(fā)生競合、但可能選擇適用：選擇撤銷自始無效，適用締約過失責任；不撤銷違約責任

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專題35

違約責任（債）的相對性

1.當事人一方因第三人原因造成違約的應當依法向?qū)Ψ匠袚`約責任，當事人一方與第三人的糾紛按照法律規(guī)定或約定辦理

2.涉他合同（相對性的例外）

第三人代為履行或第三人代為接受

例外（1）真正利益第三人合同，三方特別約定第三人可直接要求債務(wù)人履行債務(wù)的

（2）第三人對債務(wù)履行具有合法權(quán)益的合同，例轉(zhuǎn)租的第三人直接向出租人

3.加害給付的第三人，不真正連帶責任

消費者與銷售者間的違約責任；消費者與生產(chǎn)者間的侵權(quán)責任

4.轉(zhuǎn)租合同、承攬合同、代辦托運恪守合同的相對性

5.建設(shè)工程合同也不用恪守合同的相對性

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專題36

買賣合同之交付

1.所有權(quán)、風險、孳息的轉(zhuǎn)移

（1）動產(chǎn)均為交付（2）所有權(quán)保留買賣，所有權(quán)于雙方約定的時間轉(zhuǎn)移，風險、孳息交付（3）房屋買賣，所有權(quán)過戶登記，其余交付

2.交付：客觀上占有的轉(zhuǎn)移，主觀上有轉(zhuǎn)移所有權(quán)的意思

分類：（1）現(xiàn)實交付，即送貨上門、上門取貨、代辦托運（2）觀念交付，即簡易交付、指示交付、占有改定

簡易交付：占有轉(zhuǎn)移在線，所有權(quán)轉(zhuǎn)移在后

指示交付，即占有請求權(quán)的讓與，例交付物權(quán)憑證海運提單，自始所有權(quán)轉(zhuǎn)移

占有改定，所有權(quán)轉(zhuǎn)移，占有不轉(zhuǎn)移（先賣再借繼續(xù)使用）。（2）要嚴格區(qū)別于合同成立在前交付在后的合同。（2）不能適用善意取得，因占有改定的外觀容易混淆第三人進而造成實際應用混亂。

3.風險承擔

風險指不可歸責于任何一方當事人的原因造成標的物的毀損滅失（1）在買賣合同等轉(zhuǎn)移標的物所有權(quán)的合同中采取交付主義（2）其他合同采取所有權(quán)人主義，例使用合同

買賣合同例外：（1）在途買賣，合同成立后風險買方承擔（2）違約在先的違約方承擔

4.孳息

買賣合同采交付主義；用益物權(quán)的場合下歸用益物權(quán)人；二者皆非情況（例抵押、質(zhì)押、出租）孳息采取所有權(quán)主義

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專題37

買賣合同之特種買賣

1.分期付款

（1）分三期以上（2）對賣方特殊保護，買方違約達總價款20%構(gòu)成根本違約，賣方催告義務(wù)，買方不履行則賣方可要求一次性償還或解除合同

注意：按揭買房不屬于分期付款，其包括：（1）開發(fā)商與買房人房屋買賣一次性付款（2）按揭銀行與買方分期還貸（3）房屋抵押按揭銀行與買方（4）開發(fā)商對銀行承擔余額債務(wù)的擔保責任

2.所有權(quán)保留買賣

買方支付四分之三以上賣方喪失取回權(quán)，但不喪失所有權(quán)

3.試用買賣

明示、推定行為、沉默視為購買。買方轉(zhuǎn)賣構(gòu)成有權(quán)處分，第三人構(gòu)成繼受取得而非善意取得

4.多重買賣

賣方有主動選擇權(quán)，放棄選擇權(quán)的房屋買賣進行預告登記者優(yōu)先，動產(chǎn)交付為王。汽車登記優(yōu)先

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專題38

其他轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同

1.供用水電氣合同，強制締約義務(wù)

謹慎斷電：（1）因既定檢修計劃而斷電的（2）自然災害斷電的有及時搶修的義務(wù)（3）不支付電費而斷電的，催告義務(wù)

2.贈與合同

特點：單務(wù)無償，諾成

附條件贈與合同，即符合條件合同成立或解除；附義務(wù)贈與合同

贈與人享有撤銷權(quán)（1）任意撤銷，贈與合同生效之后履行之前，公益性質(zhì)的贈與合同不可任意撤銷，但可以法定撤銷（2）法定撤銷，已經(jīng)履行但又發(fā)生受贈人對贈與人忘恩負義的行為

3.法定撤銷和任意撤銷的區(qū)別（1）時間（2）人物不同，任意撤銷權(quán)只能是贈與人本人，法定撤銷還包括贈與人的繼承人或法定代理人（3）原因不同，法定需舉證（4）后果不同，任意撤銷不再履行，法定追回（5）適用場景不同，任意撤銷不能適用公益、公正和道德性質(zhì)的（例近親屬間）

4.贈與人的貧窮抗辯權(quán)

5.贈與人的違約責任，故意或重大過失導致受贈人損失的情況

6.借款合同

商業(yè)借款、民間借貸（1）大部分為非要式合同（2）實踐性合同（3）無償，約定有息才有息，個人和個人間無約定或約定不明推定為無息（企業(yè)和企業(yè)、企業(yè)和個人間推定為有息）

法定代表人個人和企業(yè)承擔連帶責任

利息限額為lpr的四倍

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專題39

轉(zhuǎn)移使用權(quán)的合同

1.租賃合同

特征（1）轉(zhuǎn)移占有（2）雙務(wù)、有償、諾成、有期限（3）繼續(xù)性合同（4）六月以內(nèi)可不要式，超過六個月必須書面，否則轉(zhuǎn)為不定期合同

效力：非法建筑租賃無效，一審辯論前獲得建筑許可證可有效；臨時建筑期限內(nèi)有效。無效合同不能要求租金，但可以要求使用費

2.一方多租有效，出租人決定履行，否則合法交付為王，都未交付的備案登記為王

3.出租人義務(wù)（1）適租義務(wù)（2）維修義務(wù)（3）權(quán)利瑕疵擔保責任

承租人義務(wù)（1）正當使用（2）妥善保管（3）不作為的義務(wù)，禁止添附（4）禁止擅自轉(zhuǎn)租（5）支付租金（6）返還義務(wù)

6.承租人權(quán)利（1）占有使用收益（2）所有權(quán)轉(zhuǎn)移不破租賃，例外先抵押后租賃的買賣破租賃（3）優(yōu)先購買權(quán)，但共有人的優(yōu)先購買權(quán)優(yōu)先級更高（4）優(yōu)先承租權(quán)（6）共同居主人、共同經(jīng)營人的優(yōu)先繼續(xù)租賃權(quán)

7.解除

（1）構(gòu)成根本違約的任意對方隨時解除（2）不定期的繼續(xù)性合同可隨時解除

8.轉(zhuǎn)租

（1）合法轉(zhuǎn)租，恪守合同相對性，第三人對債務(wù)人的支付有特殊利益的除外（債務(wù)人不交租金導致債權(quán)人可能解除合同的）可直接向債權(quán)人交租金（2）擅自轉(zhuǎn)租，未經(jīng)同意，租賃合同也沒約定可轉(zhuǎn)租，也無追認的，可賦予債權(quán)人六個月選擇權(quán)，可解除債權(quán)人債務(wù)人之間的合同

9.融資租賃

出租人/買受人、承租人、出賣人三方當事人，兩個合同關(guān)系（買賣+租賃）

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專題40

完成工作成果合同

1.承攬合同，諾成、有償、雙務(wù)、不要式合同，具有一定的人身性（成果的好壞、品質(zhì)高低和完成人本人有一定的關(guān)系），恪守合同的相對性，定作人有任意解除權(quán)。

2.建設(shè)工程合同

違反效力性強制性規(guī)定會導致合同無效，例轉(zhuǎn)包、主體分包、分包給無資質(zhì)的、肢解分包、再分包、肢解發(fā)包；承包人缺乏實際資質(zhì)、借用自治、應當招投標未招投標的等

后果：（1）行使解除權(quán)，后面的合同無效（2）已完工的根據(jù)建設(shè)質(zhì)量支付建設(shè)工程價款

3.雙向打破合同相對性，即請求支付價款和追究違約責任的時候均可列為共同被告

4.承包人的法定優(yōu)先權(quán)（類似留置權(quán)），即優(yōu)先于可能的銀行的抵押權(quán)，但只保護建筑工程合格的（合同可以無效），且只保護建設(shè)工程價款，不保護利息、孳息等，主張期限18個月（棄權(quán)侵害農(nóng)民工利益的棄權(quán)無效）。

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只能兩萬字惹^^