筆記by兔頭獵人

說(shuō)明：此筆記意義在于快速回顧老師課上講的知識(shí)點(diǎn)，有些地方偷懶就沒(méi)記，不能代替聽(tīng)課和課本。提示部分是我自己寫(xiě)的內(nèi)容，有錯(cuò)漏的地方麻煩大家指正。

第一講 刑法論

第一節(jié) 刑法的功能

1.保護(hù)法益

非法入侵住宅罪保護(hù)的法益原先是主人的許可進(jìn)入權(quán)。

①通奸：女主人和他人通奸，男主人不許可，女主人許可。

現(xiàn)在的觀點(diǎn)是，非法入侵住宅罪的法益為住宅安寧狀態(tài)。

②搶劫賣淫女：冒充嫖客進(jìn)入賣淫女家中搶劫，能否認(rèn)定為“入戶”？賣淫女的生活場(chǎng)所與營(yíng)業(yè)場(chǎng)所在時(shí)間和空間上都重合，不構(gòu)成入戶。

2.保障人權(quán)

3.保護(hù)法益和保障人權(quán)沖突時(shí)，優(yōu)先保障人權(quán)。

①?gòu)?qiáng)奸：小芳被蒙面人強(qiáng)奸，警察抓狗蛋，狗蛋反抗抓捕過(guò)程中將警察打傷，事后證明狗蛋是被冤枉的。狗蛋不構(gòu)成妨害公務(wù)罪。

②存疑有利于被告：甲乙同時(shí)開(kāi)槍，受害者身上只有一顆子彈。因果關(guān)系存疑，不能認(rèn)定為既遂，甲乙均認(rèn)定為故意殺人罪未遂。

第二節(jié) 刑法的解釋

刑法研究路線

“法律不是被嘲笑的對(duì)象”，法考考察刑法解釋論。

解釋技巧：生產(chǎn)結(jié)論?！吧a(chǎn)部門(mén)”

解釋理由：論證結(jié)論的合理性?！百|(zhì)檢部門(mén)”

一、解釋技巧

包括擴(kuò)大解釋、平義解釋、縮小解釋、反義解釋。

類推解釋與擴(kuò)大解釋的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：

1.語(yǔ)義的射程范圍

2.國(guó)民預(yù)測(cè)可能性

例子：

①桃園大爺：男性強(qiáng)奸男性。不定強(qiáng)奸罪，可定強(qiáng)制猥褻罪。

②泰國(guó)人妖：拐賣泰國(guó)人妖。婦女和人妖的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)為第一性特征，不定拐賣婦女罪和收買(mǎi)被拐賣婦女罪，可定非法拘禁罪。

③裸聊：婦女與不特定的網(wǎng)友裸聊，可以認(rèn)定為淫穢物品，是擴(kuò)大解釋，可定傳播淫穢物品牟利罪。

④淫穢直播：直播有載體，可以認(rèn)定為淫穢物品，是擴(kuò)大解釋，可定傳播淫穢物品牟利罪。也構(gòu)成組織淫穢表演罪和聚眾淫亂罪。

⑤線下淫亂表演：沒(méi)有介質(zhì)、載體，不能認(rèn)定為淫穢物品。

二、解釋理由

包括文理解釋、體系解釋、當(dāng)然解釋、目的解釋。

（一）文理解釋

婚內(nèi)強(qiáng)奸妻子，把妻子解釋為婦女。

（二）體系解釋

1.一詞多義：傳播性病罪和傳播淫穢物品罪，“傳播”的含義不同。

2.多詞一義：我喜歡你=我稀罕你

3.同類解釋規(guī)則：昏醉?yè)尳?、昏醉?qiáng)奸，“其他方法”應(yīng)解釋為足以壓制他人反抗的手段。

“撿尸”也是強(qiáng)奸。

（三）當(dāng)然解釋

性質(zhì)相同，程度不同。

① 規(guī)定“牛馬不得入內(nèi)”，駱駝也不得入內(nèi)。

② 搶劫兒童，定拐騙兒童罪，不定搶劫罪。兩個(gè)罪名性質(zhì)不同。

（四）目的解釋

①聚眾淫亂罪，屬于擾亂公共秩序犯罪，要求具有公然性。在酒店房間關(guān)上門(mén)多人淫亂，不構(gòu)成聚眾淫亂罪。

②引誘未成年人聚眾淫亂罪，不要求有公然性。

三、解釋技巧與解釋理由的關(guān)系

（一）二者區(qū)別

1.解釋技巧是生產(chǎn)結(jié)論，各種技巧相互之間相互排斥。

2.解釋理由論證結(jié)論的合理性，相互之間不排斥。

（二）二者關(guān)系

相互制約。符合當(dāng)然解釋，但超出詞義的可能范圍，不能采納；反之，符合解釋技巧，不符合解釋理由，不能采納。

例如：真警察搶劫不能解釋為冒充軍警人員搶劫。符合當(dāng)然解釋的解釋理由，不符合解釋技巧。

第三節(jié) 刑法的原則

一、罪刑法定原則

（一） 思想基礎(chǔ)

1.民主主義：生殺予奪的權(quán)力歸民主機(jī)關(guān)（法律保留原則），我國(guó)的民主機(jī)關(guān)為全國(guó)人民代表大會(huì)。

2.自由主義：保障人權(quán)、自由，主要指行為的自由。刑法提供國(guó)民預(yù)測(cè)可能性。

（二）基本內(nèi)容

1.成文的罪刑法定

（1）法律主義。

（2）禁止習(xí)慣法。

2.事前的罪刑法定

禁止溯及既往（禁止事后法）。

不禁止有利于被告人的溯及既往。

3.嚴(yán)格的罪刑法定

禁止類推解釋。

不禁止有利于被告人的類推解釋。

【提示】“嚴(yán)格”的意思是恪守標(biāo)準(zhǔn)，不容馬虎。嚴(yán)格的罪刑法定對(duì)應(yīng)文義可能范圍，嚴(yán)格限制在范圍內(nèi)，嚴(yán)絲合縫，不容超出邊界，不得類推。

4.確定的罪刑法定

（1）明確性要求

簡(jiǎn)單罪狀不違法明確性要求

（2）禁止絕對(duì)不定刑及絕對(duì)不定期刑

（3）禁止處罰不當(dāng)罰的行為

體現(xiàn)了刑法謙抑性、補(bǔ)充性。

關(guān)于謙抑性的理解：民法及行政法與刑法不是對(duì)立排斥、非此即彼的關(guān)系，在適用順序上是低位階與高位階的關(guān)系。就高不就低，能適用高位階的刑法，就要適用。例如：

①惠州許霆案，辯護(hù)律師認(rèn)為許霆在ATM機(jī)中取出多于自己賬戶上的錢(qián)，屬于不當(dāng)?shù)美?，不?yīng)適用刑法。此觀點(diǎn)錯(cuò)誤。法律適用就高不就低，即使?jié)M足民法上不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件，仍然要看是否構(gòu)成刑法上的犯罪，許霆定盜竊罪。

②交通肇事罪的自首認(rèn)定：某省出臺(tái)規(guī)定，交通肇事后當(dāng)場(chǎng)救人報(bào)案，屬于履行行政法的義務(wù)，不能認(rèn)定為自首。肇事后逃逸，過(guò)兩天再自首，才能認(rèn)定為自首。

（4）禁止不均衡、殘虐的刑罰

二、罪刑相適應(yīng)原則

刑罰的尺度=法益侵害性+可譴責(zé)性+人身危險(xiǎn)性

（一）報(bào)應(yīng)刑

法益侵害性+可譴責(zé)性

（二）預(yù)防刑

人身危險(xiǎn)性（再犯可能性）

例如：累犯從重處罰是因?yàn)槿松砦ｋU(xiǎn)性大；

偶犯從寬是因?yàn)槿松砦ｋU(xiǎn)性低；

入戶搶劫加重處罰是因?yàn)榉ㄒ媲趾π源蟆?/p>

刑罰個(gè)別化理論：人身危險(xiǎn)性要個(gè)別化判斷，體現(xiàn)了個(gè)別正義。對(duì)法益侵害性和可譴責(zé)性的考察，體現(xiàn)了一般正義。刑罰個(gè)別化理論強(qiáng)調(diào)，要一般正義與個(gè)別正義相結(jié)合。

例：因吸毒而盜竊vs因給母親看病而盜竊

人身危險(xiǎn)性不同。

第四節(jié) 刑法的效力

一、刑法的空間效力

（一）在中國(guó)境內(nèi)犯罪：屬地管轄原則

“我國(guó)領(lǐng)域”的認(rèn)定：

1.空間上包括領(lǐng)土、領(lǐng)水、領(lǐng)空。

（1）旗國(guó)主義。只包括船舶和航空器。

（2）例外：國(guó)際列車、國(guó)際長(zhǎng)途汽車不適用旗國(guó)主義。開(kāi)到一國(guó)境內(nèi)，就屬于該國(guó)管轄。

我國(guó)大使館、潛水艇、海上鉆井平臺(tái)，屬于我國(guó)領(lǐng)土。

2.時(shí)間上包括行為地、結(jié)果地。

犯罪的行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，就認(rèn)為是在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪。犯罪行為包括教唆行為、預(yù)備行為；犯罪結(jié)果包括危險(xiǎn)和實(shí)害結(jié)果。

香港張子強(qiáng)案：綁架李嘉誠(chéng)的兒子，八百公斤炸藥炸監(jiān)獄等，張子強(qiáng)逃到內(nèi)地被捕。炸藥購(gòu)買(mǎi)地在汕頭，預(yù)備行為在內(nèi)地，可以適用刑法。

（二）在中國(guó)境外犯罪

1.屬人管轄原則：我國(guó)公民在境外犯罪。

犯輕罪可以不追究，但國(guó)家工作人員和軍人一律要追究。

2.保護(hù)管轄原則：外國(guó)人在境外犯罪。

第一，針對(duì)中國(guó)國(guó)家或公民犯罪。

第二，犯重罪。

第三，雙重犯罪原則。

湄公河慘案，金三角毒梟糯康勾結(jié)泰國(guó)軍警，名為緝毒實(shí)為犯罪，針對(duì)中國(guó)船只和公民實(shí)施槍擊、搶劫。糯康等人被抓獲后，依法移交中國(guó)，體現(xiàn)了我國(guó)刑法的保護(hù)管轄原則。

3.普遍管轄原則：國(guó)際犯罪。

【綜合運(yùn)用】

①例一：朝鮮公民金正男在馬來(lái)西亞旅游時(shí)，被兩個(gè)越南女子暗殺。馬來(lái)西亞可依據(jù)屬地管轄原則，越南可依據(jù)屬人管轄原則，朝鮮可依據(jù)保護(hù)管轄原則。

②例二：掛有中國(guó)國(guó)旗的大巴車在越南境內(nèi)，越南人殺害緬甸人，中國(guó)無(wú)權(quán)管轄。

二、刑法的時(shí)間效力

例：95年實(shí)施信用證詐騙數(shù)額特別巨大應(yīng)判死刑，97年審理時(shí)按新刑法，不判死刑。

（一）適用原則：從舊兼從輕

（二）適用案件：未決犯（未審理終結(jié)的案件）

1.《刑法修正案（十一）》生效時(shí)間：2021年3月1日

2.《刑法修正案（十一）》增設(shè)不利于被告人的條文設(shè)定。（增設(shè)罪名）

（三）司法解釋的時(shí)間效力

第二講 犯罪構(gòu)成

第一節(jié) 定罪標(biāo)準(zhǔn)：兩階層的犯罪構(gòu)成體系

一、定罪原理

第一步：客觀違法階層：事實(shí)判斷——法益侵害事實(shí)

昆山龍哥案：于海明反殺龍哥。于海明滿足客觀階層的客觀要件，但其反殺是正當(dāng)防衛(wèi)，具有客觀阻卻事由（對(duì)應(yīng)英美法中的正當(dāng)化事由），不成立犯罪。

第二步：主觀責(zé)任階層：價(jià)值評(píng)價(jià)——可譴責(zé)性

【提示】此處的“責(zé)任”是指有責(zé)性、可譴責(zé)性、非難可能性，與作為法律后果的“刑事責(zé)任”不是等同概念。另外，刑事責(zé)任有刑罰、非刑罰處罰、單純宣告有罪等實(shí)現(xiàn)方式，因此“刑事責(zé)任”不等同于“刑罰”。

母親殺孩子：母親殺害孩子，滿足客觀階層的客觀要件，且不存在客觀阻卻事由。事后查明母親當(dāng)時(shí)精神病發(fā)作，滿足主觀階層的主觀要件，但存在缺乏責(zé)任能力的主觀阻卻事由（對(duì)應(yīng)英美法中的寬宥事由），故不成立犯罪。

二、兩階層體系的順序：采客觀主義立場(chǎng)

順序思維：客觀優(yōu)先于主觀。

例：甲欺騙乙某白色粉狀物為毒品，實(shí)為面粉。乙以販賣毒品的故意，將粉狀物賣給丙。

（1）客觀優(yōu)先于主觀，由于面粉沒(méi)有危害性，販賣面粉不屬于危害行為，乙不構(gòu)成販賣毒品罪。

（2）客觀上乙有將面粉當(dāng)毒品賣給丙的行為，但主觀上乙沒(méi)有詐騙的故意，乙不構(gòu)成詐騙罪。

三、兩階層體系的運(yùn)用：犯罪概念階層化

例：10歲甲偷手機(jī)送給20歲乙，乙明知手機(jī)是偷來(lái)的仍然收下，構(gòu)成掩飾隱瞞犯罪所得罪。10歲的甲雖然不構(gòu)成盜竊罪，但客觀階層上存在法益侵害事實(shí)，手機(jī)可以認(rèn)定為犯罪所得。

階層化地認(rèn)定犯罪，使“犯罪行為”、“犯罪所得”的認(rèn)定不受主體刑事責(zé)任能力的限制。

四、兩階層體系與四要件體系的比較

例1 不能犯問(wèn)題：

甲將面粉冒充毒品，要乙運(yùn)輸至火車站。

【四要件體系】乙的行為屬于“對(duì)象不能犯未遂”，構(gòu)成犯罪，按照未遂犯處罰。

【二階層體系】客觀階層上，乙的行為不具有法益侵害性，不屬于危險(xiǎn)行為，不構(gòu)成犯罪。

例2 共同犯罪問(wèn)題：

15歲甲搶奪，事先請(qǐng)16歲乙?guī)兔討?yīng)，甲將搶奪的提包丟給乙，乙因害怕扔到草叢中。

【四要件體系】由于甲未滿16周歲，不能構(gòu)成搶奪罪，甲乙不成立搶奪罪的共同犯罪，對(duì)乙單獨(dú)定搶奪罪。

【二階層體系】甲乙在客觀階層構(gòu)成搶奪罪的共犯，乙為幫助犯既遂。

例3 正當(dāng)防衛(wèi)問(wèn)題：

精神病人甲拿刀砍殺乙，乙對(duì)甲能否正當(dāng)防衛(wèi)？

【四要件體系】（《刑法學(xué)》第九版p.129）

原則上可以正當(dāng)防衛(wèi)，但要加以限制。在遇到無(wú)責(zé)任能力人的侵害時(shí)，如果明知侵害者是無(wú)責(zé)任能力的人并有條件用躲避等其他方法避免侵害時(shí)，則不得實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)；如果不知道侵害者是無(wú)責(zé)任能力人，或者不能用躲避等其他方法避免侵害時(shí)，才可以實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)。

【二階層體系】在違法階層上，精神病人甲拿刀砍殺屬于違法行為，符合正當(dāng)防衛(wèi)的要件，可以對(duì)其進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

第二節(jié) 定罪方法：三段論推理

一、大前提

（一）大前提的范圍

有罪無(wú)罪的唯一標(biāo)準(zhǔn)是刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成要件。

道德不能成為有罪無(wú)罪的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

例：大義滅親

學(xué)術(shù)觀點(diǎn)不能成為大前提

（二）大前提的種類

最?？嫉氖牵河浭?/strong>的構(gòu)成要件要素和規(guī)范的構(gòu)成要件要素。

記述的構(gòu)成要件要素=事實(shí)確認(rèn)

規(guī)范的構(gòu)成要件要素=價(jià)值評(píng)價(jià)

例：毒品是記述的構(gòu)成要件要素。

例：淫穢物品是規(guī)范的構(gòu)成要件要素，賈平凹《廢都》中的露骨描寫(xiě)是否評(píng)價(jià)為淫穢，因人而異。

二、小前提

存疑有利于被告原則，只適用于小前提，即案件事實(shí)存疑的情形。

例：甲擁有一輛無(wú)法證明來(lái)歷的贓車，可能構(gòu)成盜竊罪，可能構(gòu)成掩飾隱瞞犯罪所得罪，由于案件事實(shí)存疑，應(yīng)定輕罪。

三、正確推導(dǎo)

循環(huán)往復(fù)推導(dǎo)，符合多個(gè)罪名，導(dǎo)致想象競(jìng)合。

第三講 客觀要件一：行為主體

第一節(jié) 自然人犯罪

一、真正身份犯

定義：真正身份犯中的“身份”，即“定罪身份”，是指行為人只有具備某種特殊身份，才能構(gòu)成犯罪。

定罪身份必須在開(kāi)始犯罪時(shí)就具有，因此在犯罪過(guò)程中形成的身份，如黑社會(huì)老大、蛇頭，不屬于定罪身份。

定罪身份只針對(duì)實(shí)行犯、間接正犯，教唆犯、幫助犯、脅從犯都無(wú)須具備定罪身份。

二、不真正身份方法

定義：不真正身份犯中的“身份”，即“量刑身份”，是指行為人具有某種特殊身份，不影響犯罪的成立，但是影響量刑。

“國(guó)家工作人員”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)：不看編制，只看是否從事“公務(wù)”。

公務(wù)：第一，事務(wù)具有公共管理性；第二，事務(wù)具有行政職責(zé)性。

例：臨時(shí)工是否屬于國(guó)家工作人員？在刑法上，臨時(shí)工從事公務(wù)時(shí)，屬于國(guó)家工作人員。（行政法看編制）

大學(xué)老師期末收錢(qián)改分?jǐn)?shù)，是非國(guó)家工作人員受賄罪；大學(xué)老師從事高考招生錄取工作收錢(qián)，是受賄罪。

村長(zhǎng)多發(fā)集體財(cái)產(chǎn)給其他人，構(gòu)成職務(wù)侵占罪；多發(fā)土地征收款，構(gòu)成貪污罪。

第二節(jié) 單位犯罪

（一）主體條件

《刑法》第30條：公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的危害社會(huì)的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

1.“單位”包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體。一般不要求具備法人資格，私營(yíng)企業(yè)要構(gòu)成單位犯罪，要求有法人資格。

【提示】根據(jù)1999年6月25日最高法《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問(wèn)題的解釋》第1條：“刑法第三十條規(guī)定的‘公司、企業(yè)、事業(yè)單位’，既包括國(guó)有、集體所有的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，也包括依法設(shè)立的合資經(jīng)營(yíng)、合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和具有法人資格的獨(dú)資、私營(yíng)等公司 、企業(yè)、事業(yè)單位?！?/span>

我國(guó)企業(yè)按所有制劃分為：國(guó)有企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)、獨(dú)資企業(yè)等。其中，私營(yíng)企業(yè)包括私營(yíng)有限責(zé)任公司、私營(yíng)股份有限公司、私營(yíng)合伙企業(yè)和私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)。只有私營(yíng)有限責(zé)任公司和私營(yíng)股份有限公司可以取得法人資格。

因此，一般不要求單位具有法人資格，但私營(yíng)企業(yè)要求具有法人資格。合伙企業(yè)是無(wú)法取得法人資格的私營(yíng)企業(yè)，不能成為單位犯罪的主體。

關(guān)于一人有限責(zé)任公司能否成為單位犯罪的主體，學(xué)術(shù)上有爭(zhēng)議；張明楷老師采否定說(shuō)。

2.單位分支機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)符合兩個(gè)條件的可以成為單位犯罪的主體。

（1）以自己名義犯罪；

（2）違法所得歸該機(jī)構(gòu)所有。

3.外國(guó)公司、企業(yè)、事業(yè)單位適用我國(guó)單位犯罪的規(guī)定。

（二）主觀條件

揭開(kāi)單位的面紗，以自然人犯罪論處

1.主要目的：成立單位時(shí)主要目的是犯罪

2.主要活動(dòng)：成立單位后主要活動(dòng)時(shí)犯罪

二、單位犯罪與個(gè)人犯罪的關(guān)系

（一）如何區(qū)分“單位犯罪”與“單位內(nèi)部成員的個(gè)人犯罪”？

（二）單位實(shí)施純正的個(gè)人犯罪

三、處罰

第四講 客觀要件二：行為

第一節(jié) 危害行為

一、特征

（一）有體性

行為是人的身體活動(dòng)，思想無(wú)罪。

（二）有意性

行為是人有意識(shí)實(shí)施的。夢(mèng)游、癲癇、無(wú)意識(shí)反射舉動(dòng)不屬于刑法上的行為。

（三）有害性

行為有法益侵害性。

二、判斷

（一）危害行為與生活行為的區(qū)別

1.危害行為：行為對(duì)法益制造了危險(xiǎn)

2.生活行為：行為對(duì)法益沒(méi)有制造危險(xiǎn)

（二）降低危險(xiǎn)與替代危險(xiǎn)

1.降低危險(xiǎn)：使危險(xiǎn)降低的行為不屬于危害行為。

例：一塊石頭砸向乙的頭部，甲輕輕推乙，石頭砸中乙的肩膀。甲輕推乙的行為不屬于危害行為。

2.替代危險(xiǎn)：開(kāi)創(chuàng)新危險(xiǎn)，屬于危害行為。

例：鄰居房屋著火，甲為救嬰兒將其從二樓窗戶扔出。甲扔?jì)雰旱男袨榫哂蟹ㄒ媲趾π?，屬于危害行為。但可以緊急避險(xiǎn)或推定的被害人承諾為由，阻卻違法性，進(jìn)而無(wú)罪。

例：乙被喪尸咬傷左臂，甲當(dāng)機(jī)立斷揮刀將其左臂砍斷。（《末日之戰(zhàn)》1:06:19）甲砍斷手臂的行為具有法益侵害性，屬于替代危險(xiǎn)?？梢跃o急避險(xiǎn)或推定的被害人承諾為由，阻卻違法性，進(jìn)而無(wú)罪。

（三）被害人自陷風(fēng)險(xiǎn)?

第一步：判斷危險(xiǎn)的實(shí)行者、支配者是行為人還是被害人

第二步：

1.如果危險(xiǎn)的實(shí)行者、支配者是被害人，行為人教唆或幫助被害人自陷風(fēng)險(xiǎn)：若主觀上，被害人對(duì)危險(xiǎn)有認(rèn)識(shí)能力，客觀上，被害人對(duì)危險(xiǎn)有控制能力，則被害人對(duì)結(jié)果負(fù)責(zé)，反之由行為人負(fù)責(zé)。

2.如果危險(xiǎn)的實(shí)行者、支配者是行為人，被害人同意其危險(xiǎn)行為：若主觀上行為人對(duì)危險(xiǎn)有認(rèn)識(shí)能力，客觀上，行為人對(duì)危險(xiǎn)有控制能力，則行為人對(duì)結(jié)果負(fù)責(zé)，反之由被害人負(fù)責(zé)。

例1：賣淫女自稱得了梅毒，嫖客仍然堅(jiān)持要嫖娼，事后嫖客感染梅毒，屬于重傷。嫖客自陷風(fēng)險(xiǎn)，賣淫女不構(gòu)成故意傷害罪，但構(gòu)成傳播性病罪。

例2：男朋友甲開(kāi)車遇到紅燈，女朋友乙要求甲闖紅燈，甲只好闖紅燈，結(jié)果發(fā)生車禍乙死亡。甲作為危險(xiǎn)的實(shí)行者，對(duì)危險(xiǎn)有認(rèn)識(shí)能力和控制能力，因此要對(duì)乙的死亡負(fù)責(zé)，構(gòu)成交通肇事罪。

【提示】如果乙是甲的單位主管人員、機(jī)動(dòng)車輛所有人或機(jī)動(dòng)車輛承包人，乙指使、強(qiáng)令甲違章駕駛造成重大交通事故，乙可構(gòu)成交通肇事罪。

例3：男朋友在開(kāi)車時(shí)要女朋友用口腔提供服務(wù)，男朋友開(kāi)車不慎，追尾撞擊時(shí)女朋友致男朋友甲重傷。老師認(rèn)為危險(xiǎn)的實(shí)行者、支配者是女朋友，女朋友對(duì)危險(xiǎn)沒(méi)有認(rèn)識(shí)能力和控制能力，因而由被害人對(duì)結(jié)果負(fù)責(zé)。

【提示】我認(rèn)為危險(xiǎn)的實(shí)行者、支配者是被害人。女朋友提供服務(wù)的行為不具有法益侵害性，撞擊時(shí)致人重傷的行為不具有有意性，不屬于刑法上的危害行為。危險(xiǎn)的來(lái)源是被害人追尾，被害人對(duì)危險(xiǎn)有認(rèn)識(shí)能力和控制能力，因而屬于被害人自險(xiǎn)風(fēng)險(xiǎn)。

第二節(jié) 不作為犯的分類

第三節(jié) 不作為犯的成立條件

一、

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