問題：

1、對(duì)于“法的原則還可以作為實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)實(shí)在法本身是否具有合法性加以評(píng)判”此處的“合法性”作何理解？是否使用“正當(dāng)性”或“合理性”更為妥當(dāng)？還是說這是從憲法層面進(jìn)行的理解呢（根本大法不得違背）？

定位：《法理學(xué)》P113 【法的原則在法律實(shí)施方面的功能】第二段

2、法的原則是否具有天然正當(dāng)性？

3、“法的XX”和“法律XX”的區(qū)別除了在“法的現(xiàn)象”和“法律現(xiàn)象”上，在其他法言法語中是否還有需要掌握的？如“法的原則”與“法律原則”是否存在區(qū)別？雖然師兄上課的時(shí)候說到區(qū)分“法與法律”是自然法學(xué)派的特點(diǎn)，分析實(shí)證主義是將二者同一看待，但是仍然不是特別明白在課本中應(yīng)該如何區(qū)分不同用語之間的關(guān)系，好像有的時(shí)候是明確區(qū)分，有的時(shí)候又是混用

（因?yàn)閷戝e(cuò)好幾次，但是似乎時(shí)有在書上看到“法律原則”的表述，如：（1）哈特的原話翻譯（2）【法的原則的效力與適用特點(diǎn)】整段（3）【法的原則在法律實(shí)施方面的功能】第三、四段）

定位：（1）《法理學(xué)》P107【法的原則存在與否】第三段第四行。（2）&（3）《法理學(xué)》P113，114

個(gè)人理解：

【法的價(jià)值】一章提到（Ｐ52），法治是法律制度的德性狀態(tài)，良法善治要求我們?cè)诤戏ㄐ耘c正當(dāng)性之見取得動(dòng)態(tài)平衡并保持足夠張力，因此，一方面在原則、原理上要服從于正當(dāng)性評(píng)論和主導(dǎo)，并在最低程度上堅(jiān)信整個(gè)法制與正義的一致性，另一方面在“具體和法律活動(dòng)中重視......反思機(jī)制”。

因此問題中“合法性”中的法是指法治狀態(tài)下的具有正當(dāng)性的法，是善法，而“實(shí)在法”則是中性概念，可能是善法也可能是惡法。那么問題是否就直接轉(zhuǎn)化成“法律原則可以成為善法和惡法的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)”？

還是說法律原則與法律規(guī)則不同點(diǎn)還在于法律原則永遠(yuǎn)是具備正當(dāng)性的？但若如此理解似乎又會(huì)陷入一種悖論，因?yàn)榉稍瓌t源于法理，而法理是法學(xué)家從法律規(guī)范中抽象出來的，那該被抽象出法理的法律規(guī)范的善惡如何評(píng)判呢？如果是惡法規(guī)范，抽象出的法理以至于被確認(rèn)為正式淵源的法的原則是否同樣具有惡性呢？還是說是該初始法律規(guī)范默認(rèn)是符合自然法以及社會(huì)道德的善法呢？或者說在法律發(fā)展的過程中，惡的法的原則被善的法的原則所逐漸取代，最后存留下來的法的原則因?yàn)榈玫搅藲v史道德層面的確認(rèn)，本身具有正當(dāng)性，所以才得以成為評(píng)判實(shí)在法是否具有“合法性”的標(biāo)準(zhǔn)。從法的原則對(duì)法律規(guī)則的補(bǔ)充作用來看，當(dāng)缺乏具體法律規(guī)則時(shí)可以適用法律原則，似乎是肯定了法的原則自身的正當(dāng)性？按照德沃金的三層法律模式理論似乎正是如此，決定法律原則的實(shí)質(zhì)因素是道德、價(jià)值和意識(shí)形態(tài)，但是又有一個(gè)問題是，道德具有天然正當(dāng)性我理解，可價(jià)值和意識(shí)形態(tài)并非如此吧？并且從形式法治和實(shí)質(zhì)法治相結(jié)合的要求來看，依據(jù)法的原則否定實(shí)體法的合法性的最終結(jié)果如何處理呢，又會(huì)產(chǎn)生秩序和正義的矛盾嗎？

解答：

（一）問題解答

由于這位同學(xué)的三個(gè)問題具有一定的邏輯聯(lián)系，而且這位同學(xué)所寫的個(gè)人理解里面還參雜了一些問題，故而筆者一并解答。

第一個(gè)問題，這里的“實(shí)在法本身是否具有合法性”中的合法性其實(shí)指的就是正當(dāng)性，即實(shí)在法本身是否是良法、是否符合自然法。分析實(shí)證法學(xué)派否認(rèn)存在法的原則，他們認(rèn)為惡法亦法。所以只要實(shí)在法本身不違背實(shí)在法體系的內(nèi)在邏輯（比如，凱爾森的規(guī)范等級(jí)體系），就具有合法性。這位同學(xué)問題中所提到的，不違背憲法這一根本大法，說的就是這種合法性。新自然法學(xué)派承認(rèn)存在法的原則，他們認(rèn)為惡法非法，所以實(shí)在法還要符合自然法才具有合法性。法的實(shí)質(zhì)合法性的終極源泉在于法律背后的道義原則、道德權(quán)利以及民眾的正義感，而不是實(shí)在法自身。比如，書本P113德沃金所舉的“里格斯訴帕爾默案”，雖然按照遺囑法，該案的遺囑無任何瑕疵，應(yīng)當(dāng)有效，但是法院仍然根據(jù)法的原則做出了相反的判決。

第二個(gè)問題，法律原則是否具有天然的正當(dāng)性呢？筆者理解，這里的“正當(dāng)性”即符合自然法。這個(gè)問題本身比較復(fù)雜，故而筆者試圖從書本自身的邏輯出發(fā)進(jìn)行解答。首先，書本P109頁介紹到“從原則的起源及內(nèi)容的角度看。法的原則是社會(huì)一般法律意識(shí)和道德意識(shí)的產(chǎn)物…”。所以法律原則和社會(huì)中的一般法律意識(shí)和道德意識(shí)相符合。所以不能簡(jiǎn)單地認(rèn)為法律原則源于法理，這位同學(xué)的理解并不準(zhǔn)確。這里建議大家找到法理學(xué)講義中法的原則和其他相關(guān)概念的關(guān)系辨析，仔細(xì)閱讀其中的法的原則與法律原理的辨析。其次，法律原則當(dāng)然也有別于實(shí)在法。因?yàn)橛械姆稍瓌t得到了法律條文的確認(rèn)，但有的沒有。最后，筆者認(rèn)為，總體上看法律原則處在自然法和實(shí)在法之間，是實(shí)在法和自然法的媒介。因此法律原則具有一定的正當(dāng)性。

對(duì)于最后一個(gè)問題，筆者認(rèn)為還是要一切以書本為準(zhǔn)。書本上明確區(qū)分了“法的現(xiàn)象”和“法律現(xiàn)象”，但是并沒有在其他地方也出現(xiàn)類似這種的區(qū)分。所以筆者認(rèn)為不存在特定的規(guī)律，建議同學(xué)們掌握書本上強(qiáng)調(diào)的即可。這位同學(xué)所說的“師兄上課的時(shí)候說到區(qū)分‘法與法律’是自然法學(xué)派的特點(diǎn)，分析實(shí)證主義是將二者同一看待”。筆者認(rèn)為其中的“法”其實(shí)是自然法，“法律”其實(shí)是實(shí)在法。這其實(shí)是在強(qiáng)調(diào)兩種法學(xué)派對(duì)于法理學(xué)的研究范圍觀點(diǎn)不同，自然法學(xué)派主張法理學(xué)的研究范圍不僅包括實(shí)在法還包含價(jià)值層面（自然法），而分析實(shí)證法學(xué)派則將法理學(xué)的對(duì)象限定在實(shí)在法領(lǐng)域。所以前者主張區(qū)分，而后者認(rèn)為法=法律=實(shí)在法，沒必要區(qū)分。

最后，這位同學(xué)在回答的末尾提出 “依據(jù)法的原則否定實(shí)體法的合法性的最終結(jié)果如何處理呢，又會(huì)產(chǎn)生秩序和正義的矛盾嗎？”這確實(shí)是一個(gè)值得思考的問題。一方面，要維護(hù)實(shí)在法的權(quán)威性和穩(wěn)定性，不能輕易否定實(shí)在法的合法性；另一方面，又要使得實(shí)在法符合法的原則。筆者認(rèn)為，第一，書本P52介紹了如何協(xié)調(diào)合法性和正當(dāng)性之間的關(guān)系，大家可以仔細(xì)閱讀一下。第二，依據(jù)法的原則否定實(shí)體法的合法性，需要一套良好的反思機(jī)制。如果隨意地否定實(shí)體法的效力，會(huì)損害法的權(quán)威性，破壞法律秩序。在此，筆者想提一下 “拉德布魯赫公式”。具體內(nèi)容如下：一是應(yīng)當(dāng)維護(hù)實(shí)定法的安定性，不能隨意否定其效力；二是實(shí)定法應(yīng)當(dāng)具有合目的性和符合正義性；三是如果實(shí)定法違反正義達(dá)到了不容容忍的程度，也就失去了其應(yīng)有的屬性。這是一種觀點(diǎn)，供同學(xué)們參考。

（二）體系定位

1、法的原則-法的原則在法律實(shí)施方面的功能、法律原則與法律原理

2、法的價(jià)值-法與正義

3、第二十九章西方法律思想

（三）學(xué)習(xí)方法

經(jīng)過一段時(shí)間法理學(xué)的學(xué)習(xí)，大家會(huì)發(fā)現(xiàn)很多問題的根源其實(shí)就是自然法學(xué)派、分析實(shí)證法學(xué)派、法社會(huì)學(xué)派，這三大法理學(xué)派的論戰(zhàn)。這也解釋了為什么建議大家在閱讀完導(dǎo)論之后立刻學(xué)習(xí)第二十九章西方法律思想。這里建議大家可以集中總結(jié)一下法理學(xué)課本上出現(xiàn)的幾大法學(xué)派的觀點(diǎn)對(duì)立的地方，比如，對(duì)法的本質(zhì)的不同認(rèn)識(shí)（課本P22），西方法學(xué)家關(guān)于法與道德關(guān)系的學(xué)說（課本P154）等。

同時(shí)大家需要注意，人大法理學(xué)課本中的用詞較為靈活，有時(shí)用的是廣義，有時(shí)又用的是狹義，所以同樣的詞在不同地方的含義可能不同。

（四）問題點(diǎn)評(píng)

這位同學(xué)能夠捕捉到本次問題中的“合法性”與合法性的一般含義存在差異，這一點(diǎn)值得鼓勵(lì)。同時(shí)這位同學(xué)在提問的過程中寫出了自己的理解，這一點(diǎn)也不錯(cuò)，但是希望下次能夠在形式上寫的更清晰一些。