北京刑事律師劉高鋒：團隊計酬與傳銷犯罪

?

一、團隊計酬與傳銷的關(guān)系

（一）團隊計酬與行政監(jiān)管下的傳銷行為

團隊計酬就是通過發(fā)展參與活動人員而形成上下級關(guān)系，并以下級銷售業(yè)績?yōu)橛嫵暌罁?jù)的銷售方式。團隊計酬的銷售模式在實踐中較為常見，比如在房地產(chǎn)銷售活動中，銷售總監(jiān)會依據(jù)銷售經(jīng)理的銷售業(yè)績提成計酬。客觀講，采取此種計酬方式的銷售模式能夠提高銷售團隊的積極性，增加銷售量。這種模式確實能夠幫助企業(yè)實現(xiàn)銷售目標，這也是團隊計酬模式被廣泛運用的重要作用。

傳銷與團隊計酬式傳銷屬于包含與被包含的關(guān)系?！督箓麂N條例》（國務(wù)院令第四百四十四號）第七條規(guī)定了三種傳銷行為，包括拉人頭式傳銷、交納入門費式傳銷和團隊計酬式傳銷?？梢姡瑥男姓O(jiān)管角度，團隊計酬模式作為傳銷行為的一種。但是不是只要采取了團隊計酬銷售模式就必然屬于傳銷呢？團隊計酬銷售模式被認定為傳銷的前提是采取團隊計酬模式的經(jīng)營行為屬于傳銷。

什么是傳銷？《禁止傳銷條例》規(guī)定，傳銷是指組織者或者經(jīng)營者發(fā)展人員，通過對被發(fā)展人員以其直接或者間接發(fā)展的人員數(shù)量或者銷售業(yè)績?yōu)橐罁?jù)計算和給付報酬，或者要求被發(fā)展人員以交納一定費用為條件取得加入資格等方式牟取非法利益，擾亂經(jīng)濟秩序，影響社會穩(wěn)定的行為。簡言之，為了牟取非法利益而發(fā)展人員、要求交納費用，并以此為計酬依據(jù)的行為屬于傳銷。由此，也可以說認定采取團隊計酬模式的銷售活動為傳銷行為的前提是存在以發(fā)展人員、交納費用行為的牟取非法利益的“經(jīng)營”行為。

（二）團隊計酬與傳銷犯罪

團隊計酬與傳銷活動界線并不明顯，故其與傳銷犯罪也難以區(qū)分。但是，單純的團隊計酬屬于正常的銷售計酬模式，不會被升格為犯罪?！蛾P(guān)于辦理組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動刑事案件適用法律若干問題的意見》（公通字(2013)37號，簡稱《傳銷法律意見》）第五條就明確規(guī)定，以銷售商品為目的、以銷售業(yè)績?yōu)橛嫵暌罁?jù)的單純的“團隊計酬”式傳銷活動，不作為犯罪處理。

團隊計酬被認定構(gòu)成傳銷犯罪的前提需要搞清楚什么是組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪？《刑法》第二百二十四條之一規(guī)定，組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪是指組織、領(lǐng)導(dǎo)以推銷商品、提供服務(wù)等經(jīng)營活動為名，要求參加者以繳納費用或者購買商品、服務(wù)等方式獲得加入資格，并按照一定順序組成層級，直接或者間接以發(fā)展人員的數(shù)量作為計酬或者返利依據(jù)，引誘、脅迫參加者繼續(xù)發(fā)展他人參加，騙取財物，擾亂經(jīng)濟社會秩序的傳銷活動的行為。根據(jù)規(guī)定，可以得知，團隊計酬屬于組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪構(gòu)罪鏈條中的一環(huán)。

《傳銷法律意見》規(guī)定，傳銷活動的組織者或者領(lǐng)導(dǎo)者通過發(fā)展人員，要求傳銷活動的被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，形成上下線關(guān)系，并以下線的銷售業(yè)績?yōu)橐罁?jù)計算和給付上線報酬，牟取非法利益的，是“團隊計酬”式傳銷活動?！问缴喜扇　皥F隊計酬”方式，但實質(zhì)上屬于“以發(fā)展人員的數(shù)量作為計酬或者返利依據(jù)”的傳銷活動，應(yīng)當以組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪定罪處罰。將團隊計酬單獨規(guī)定，也充分說明團隊計酬在實踐中難以區(qū)分，更多的是強調(diào)團隊計酬在認定組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪時的重要性。

根據(jù)規(guī)定，團隊計酬本身不應(yīng)當被直接升格為犯罪，需要結(jié)合具體的事實綜合認定，而最為核心的事實就是對“計酬與返利依據(jù)”的認定。在白紹博犯組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪（江蘇省高級人民法院(2015)蘇刑二終字第00049號刑事裁定書）一案中，法院認為“雖然加入“愛搜索”的會員可以通過點擊廣告獲得一定收益，但單靠點擊廣告遠遠不能收回投資，絕大多數(shù)國內(nèi)會員購買“愛搜索”公司所謂廣告套餐產(chǎn)品，也不是為了發(fā)布廣告，而是為了取得推廣廣告套餐的資格并發(fā)展下線會員，形成層級提取銷售提成，上線會員不僅有來源于直接下線的直接銷售獎，還有跨層級的間接銷售獎。這種一層一級按比例提成的營利模式，是吸引社會群眾不斷加入并發(fā)展下線的主因，也區(qū)別于商品直銷的“多勞多得”，符合法律和司法解釋規(guī)定的“以推銷商品、提供服務(wù)等經(jīng)營活動為名，要求參加者以繳納費用或者購買商品、服務(wù)等方式獲得加入資格，并按照一定順序組成層級，直接或者間接以發(fā)展人員的數(shù)量作為計酬或者返利依據(jù)”的傳銷活動模式?！睆闹锌梢悦鞔_看出，法院認定屬于傳銷的關(guān)鍵因素是“通過拉人頭、交會費的方式形成上下級且團隊計酬?！?，

二、團隊計酬是認定傳銷犯罪的必備因素

《禁止傳銷條例》將傳銷活動分為三類，分別是拉人頭式傳銷、交納入門費式傳銷和團隊計酬式傳銷。這是行政管理上的劃分。但是在組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪中，并未區(qū)分三種方式，但卻將拉人頭、交納入門費作為團隊計酬的行為前端予以審查的。本罪的行為邏輯是行為人開展某項經(jīng)營活動→發(fā)展資格會員（拉人頭、交納“會費”）→形成上下線關(guān)系→團隊計酬。從該行為邏輯看，傳銷犯罪的認定離不開團隊計酬，也就是說團隊計酬為傳銷犯罪的必備條件，是非常重要的一環(huán)。陳興良教授在《組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪——性質(zhì)與界限》中談到，“拉人頭和收取入門費，則根本不是傳銷，而是以傳銷為名所實施的詐騙行為。因此，如果把團隊計酬從傳銷中抽離，傳銷這個概念就不復(fù)存在了?！庇纱丝梢姡祟^、交納入門費等屬于傳銷犯罪中的核心環(huán)節(jié)，而認定構(gòu)成組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動的另外一個核心因素則是團隊計酬，如果僅僅拉人頭、交納入門費而無團隊計酬的則可能屬于詐騙犯罪。

這個結(jié)論符合《刑法》對組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪的規(guī)定，行為人通過拉人頭、要求交納入門費而騙取財物，但如果沒有進行按照層級計酬的，則缺少本罪的構(gòu)罪要件，不屬于組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪。另外，之所以將組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪規(guī)定在擾亂市場秩序罪章節(jié)，也就是因為行為人采取了團隊計酬模式。離開團隊計酬，傳銷組織就不具有吸引力，也不可能發(fā)展壯大，更不會成為擾亂市場秩序罪所規(guī)制的行為。當然，也就不會構(gòu)成組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪。