第八章 妨害社會管理秩序罪

擾亂公共秩序罪

088 妨害公務(wù)罪

1、 妨害公務(wù)罪：以暴力、威脅方法阻礙國家機關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)的，處3年以下有期徒刑、拘役、管制或者罰金。

2、 除國家機關(guān)工作人員，有兩類人員也按照國家機關(guān)工作人員對待：阻礙全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表依法執(zhí)行代表職務(wù)的；在自然災(zāi)害和突發(fā)事件中，以暴力、威脅方法阻礙紅十字會工作人員依法履行職責(zé)的。

3、 2015年《刑法修正案（九）》規(guī)定暴力襲擊正在依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察的，依照妨害公務(wù)罪從重處罰。

4、 “暴力、威脅”的程度：

4.1 行為說：只要實施了暴力威脅行為，就可構(gòu)成妨害公務(wù)罪，不需要達到足以妨害公務(wù)執(zhí)行的程度。

4.2 實害說：暴力、威脅需達到使公務(wù)人員無法執(zhí)行公務(wù)或放棄執(zhí)行公務(wù)。

4.3 危險說（折中）（合理）：要根據(jù)暴力、威脅的具體手段、程度、對象、性質(zhì)以及職務(wù)執(zhí)行的樣態(tài)等進行具體判斷，看是否足以妨害公務(wù)人員的職務(wù)執(zhí)行。

5、 2019年12月27日《最高人民法院、最高人民檢察、公安部關(guān)于依法懲治襲警違法犯罪行為的指導(dǎo)意見》規(guī)定，對正在依法執(zhí)行職務(wù)的民警實施下列行為的，屬于“暴力襲擊正在依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察”，應(yīng)當(dāng)以妨害公務(wù)罪定罪從重處罰：（1）實施撕咬、踢打、抱摔、投擲等，對民警人身進行攻擊的；（2）實施打砸、毀壞、搶奪民警正在使用的警用車輛、警械等警用裝備，對民警人身進行攻擊的。

6、 暴力、威脅的對象：

6.1 限制說：對象僅限于公務(wù)人員

6.2 擴張說：可以包括任何人，甚至可以包括行為人本人。（以自殺相威脅阻止公務(wù)）

6.3 這種學(xué)說太過強調(diào)國家本位，不僅忽略了刑法對暴力、威脅的限制，也無視刑法的人權(quán)保障機能。

6.4 刑法有關(guān)妨害公務(wù)罪的規(guī)定并未使用“其他方法”作為兜底，這就意味著立法機關(guān)對暴力、威脅的限制，防止權(quán)力的過度擴張。

6.5法律從未將自殺、自殘、自傷作為一種違法行為，自然也不宜將其理解為妨害公務(wù)罪的手段行為。

6.6 折中說：無論是對公務(wù)人員，還是公務(wù)輔助人員，或者相關(guān)第三人實施暴力、威脅，都可能妨害公務(wù)行為的合理開展。

7、 阻止非法的職務(wù)行為不能構(gòu)成本罪。非法的職務(wù)行為包括實體非法與程序違法。

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089 招搖撞騙罪

1、?? 招搖撞騙罪：冒充國家機關(guān)工作人員進行招搖撞騙活動，損害國家機關(guān)的形象、威信和正常活動，擾亂社會公共秩序的行為，處3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利；情節(jié)嚴重的，處3年以上10年以下有期徒刑

2、?? 冒充人民警察招搖撞騙的，從重處罰；冒充軍人招搖撞騙的，定冒充軍人招搖撞騙罪，刑罰同本罪。

3、?? 成立本罪必須是冒充國家機關(guān)工作人員進行招搖撞騙的行為，包括冒充立法機關(guān)、司法機關(guān)、行政機關(guān)、中國共產(chǎn)黨的各級機關(guān)、中國人民政治協(xié)商會議各級機關(guān)中從事公務(wù)的人員。

4、?? 冒充可以是下級國家機關(guān)工作人員冒充上級國家機關(guān)工作人員。

5、?? 冒充根本不存在的國家機關(guān)直接以論處。

6、?? 如果冒充的國家機關(guān)是存在的，但是內(nèi)設(shè)機構(gòu)不存在，依舊成立招搖撞騙罪。

7、?? 本罪的目的在于獲取各種非法利益，不限于財產(chǎn)。

8、?? 本罪刑罰可能低于詐騙罪，故當(dāng)冒充國家機關(guān)工作人員的身份騙取數(shù)額較大財物時，以詐騙罪從一重罪處罰。

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090 考試舞弊犯罪

1、?? 2015年《刑法修正案（九）》增設(shè)三個考試舞弊犯罪：組織考試作弊罪，非法出售、提供試題、答案罪和代替考試罪。

2、?? 組織考試作弊罪和非法出售、提供試題、答案罪的刑罰一樣，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴重的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。代替考試罪包括槍手和雇傭槍手者，刑罰較輕，處拘役或者管制，并處或者單處罰金。且槍手和雇傭槍手者同罪。

3、?? 考試舞弊犯罪必須限定為“法律規(guī)定的國家考試”，大致可分為教育類考試、資格類考試、職稱類考試、錄用任用考試四大類，共計200多種。在高考涉及的特殊類型招生、特殊技能測試、面試等考試，屬于“法律規(guī)定的國家考試”。

4、?? “法律規(guī)定的國家考試”由教育部組織，且必須有法律明確的具體的規(guī)定。故四六級、中考不屬于此類考試。

5、?? 在考試舞弊中，只有組織者、非法出售、提供試題、答案以及代替考試者構(gòu)成犯罪，單純的抄襲等考試違紀行為不構(gòu)成犯罪。

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091 虛假信息和虛假恐怖信息

1、?? 9·11事件后，《刑法修正案（三）》規(guī)定編造虛假恐怖信息罪：編造爆炸威脅、生化威脅、放射威脅等恐怖信息，或者明知是編造的恐怖信息而故意傳播，嚴重擾亂社會秩序的，處5年以下有期徒刑、拘役或者管制；造成嚴重后果的，處5年以上有期徒刑。

2、?? 2013年，司法解釋認為虛假恐怖信息是指以發(fā)生爆炸威脅、生化威脅、放射威脅、劫持航空器威脅、重大災(zāi)情、重大疫情等嚴重威脅公共安全的事件為內(nèi)容，可能引起社會恐慌或者公共安全危機的不真實信息。

3、?? 2015年《刑法修正案（九）》增加編造、故意傳播虛假信息罪：編造虛假的險情、疫情、災(zāi)情、警情，在信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒體上傳播，或者明知是上述虛假信息，故意在信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒體上傳播，嚴重擾亂社會秩序的，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制；造成嚴重后果的，處3年以上7年以下有期徒刑。

4、?? 兩者區(qū)別：恐怖無規(guī)定傳播途徑，且使用“等”兜底；虛假規(guī)定網(wǎng)絡(luò)，且內(nèi)容一定。

故在信息網(wǎng)絡(luò)傳播虛假疫情為虛假信息罪；直接致電機場客服電話或口耳相傳散播謠言為恐怖信息罪。

5、?? 恐怖信息并非單純讓人感到恐怖的信息。疾病讓人恐懼，但司法不能迎合民意的偏狹，必須有所超越，有所引導(dǎo)，否則司法就會成為一種情緒化的表達，不僅無法幫助人們擺脫恐慌，反而會放大這種恐慌。故將虛假疫情從虛假恐怖信息中單列出來（的原因之一）。

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092 尋釁滋事罪

1、?? 1997年新刑法中取消流氓罪（口袋罪）。原來司法解釋中某些僅屬道德范疇的生活作風(fēng)行為被除罪化。相關(guān)刑法規(guī)定及司法解釋有關(guān)流氓罪的內(nèi)容被分解為聚眾斗毆罪、尋釁滋事罪、聚眾淫亂罪和引誘未成年人參加聚眾淫亂罪、盜竊、侮辱尸體罪、強制猥褻、侮辱婦女罪以及猥褻兒童罪等，新分解出的罪名全部廢除了死刑和無期徒刑。

2、?? 尋釁滋事罪：有下列尋釁滋事行為之一，破壞社會秩序的，處5年以下有期徒刑、拘役或者管制：

1.隨意毆打他人，情節(jié)惡劣的；

2.追逐、攔截、辱罵他人，情節(jié)惡劣的；

3.強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物，情節(jié)嚴重的；

4.在公共場所起哄鬧事，造成公共場所秩序嚴重混亂的。

3、?? 此罪內(nèi)容較寬泛且大量使用了如“任意”“情節(jié)惡劣”等模糊性詞語，司法機關(guān)對本罪的認定產(chǎn)生了許多困難，成為司法實踐中一個新的口袋罪。

4、?? 2011年《刑法修正案（八）》提高了此罪的法定刑，最高刑由5年提高到10年，“糾集他人多次實施尋釁滋事行為，嚴重破壞社會秩序的，處5年以上10年以下有期徒刑，可以并處罰金”。

5、?? 有人認為，尋釁滋事罪欠缺必要性和正當(dāng)性，其構(gòu)成要件不具有獨特性，司法適用也缺乏可操作性。要消除這些矛盾須從立法上廢止尋釁滋事罪。

6、?? 又有人認為，刑法中尋釁滋事的規(guī)定具有明顯的補充性質(zhì)，其所補充的不是某一個罪，而是相關(guān)的多個罪。不必過分注重尋釁滋事罪與其他犯罪的區(qū)別，而應(yīng)善于運用想象競合犯的原理，從一重罪處理即可。

7、?? 折中說：構(gòu)成此罪必須事出無因，出于“精神空虛、內(nèi)心無聊、好惡斗勇”的動機實施尋釁滋事行為。

8、?? 口袋罪與法治所追求的對公權(quán)力的約束有沖突。對民眾，“法無禁止即自由”；對公權(quán)力，“法無授權(quán)即禁止”。如果法律規(guī)定模糊不清，那么公權(quán)力就會成為脫韁的野馬。

9、?? 人們很容易在自己所看重的事情上附加不著邊際的價值，將自己幻化為正義的代表。但正如尼采所說：與惡龍纏斗過久，自身亦成為惡龍；凝視深淵過久，深淵將回以凝視。所以法治從不對權(quán)力抱有良善的假設(shè)，因為權(quán)力導(dǎo)致腐敗，絕對權(quán)力傾向于絕對腐敗。相比于犯罪，不受約束的公權(quán)力可能會帶來更大的危害。