一、合同訂立過程中的法律風險防范

企業(yè)間的經(jīng)濟往來，主要是通過合同進行的。一份好的合同，可以有效預(yù)防和避免糾紛的產(chǎn)生；而一份有缺陷的合同則會留下隱患，產(chǎn)生糾紛和敗訴的后果，給一方或雙方造成嚴重的經(jīng)濟損失。

1.避免口頭合同。

經(jīng)濟形勢變化導(dǎo)致部分企業(yè)不能正常履約，少數(shù)企業(yè)會利用企業(yè)之間合同手續(xù)上的欠缺逃避違約責任。完備的書面合同對于保證交易安全乃至維系與客戶之間的長久關(guān)系十分重要。建議盡可能與客戶簽署一式多份的書面合同，保持多份合同內(nèi)容的完全一致并妥善保存。

2.避免證據(jù)缺失。

受經(jīng)濟形勢變化影響，在合同履行過程中雙方變更合同內(nèi)容，包括數(shù)量、價款、交貨、付款期限等現(xiàn)象較多，但為避免紛爭，建議妥善保管對證明雙方之間合同具體內(nèi)容有證明力的下述資料：與合同簽訂和履行相關(guān)的發(fā)票、送貨憑證、匯款憑證、驗收記錄、在磋商和履行過程中形成的電子郵件、傳真、信函等資料。

3.避免公章管理不善。

建議完善有關(guān)公章保管、使用的制度，杜絕盜蓋偷蓋等可能嚴重危及企業(yè)利益的行為。在簽署多頁合同時加蓋騎縫章并緊鄰合同書最末一行文字簽字蓋章，防止少數(shù)缺乏商業(yè)道德的客戶采取換頁、添頁等方法改變合同內(nèi)容從而侵害企業(yè)的權(quán)益。

4.避免業(yè)務(wù)人員濫用簽約權(quán)利。

企業(yè)業(yè)務(wù)人員對外簽約時需要授權(quán)。建議在有關(guān)介紹信、授權(quán)委托書、合同等文件上盡可能明確詳細地列舉授權(quán)范圍，以避免不必要的爭議。業(yè)務(wù)完成后建議盡快收回尚未使用的介紹信、授權(quán)委托書、合同等文件。企業(yè)業(yè)務(wù)人員離開企業(yè)后，建議在與其辦理交接手續(xù)的同時，向該業(yè)務(wù)人員負責聯(lián)系的客戶發(fā)送書面通知，告知客戶業(yè)務(wù)人員離職情況。

5.避免因超時效而喪失撤銷權(quán)。

如果認為客戶在簽署合同過程中存在欺詐、脅迫行為的，或者事后發(fā)現(xiàn)簽署合同時對合同內(nèi)容有重大誤解，或認為合同權(quán)利義務(wù)分配顯失公平的，可以請求法院撤銷合同。但是撤銷權(quán)的行使期限是一年，務(wù)必自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使撤銷權(quán)，否則將失去請求法院撤銷合同的權(quán)利。當然，在撤銷權(quán)行使期限內(nèi)提出的請求是否能得到法院支持還將取決于所舉證據(jù)是否充分。

6.避免“訂金”、“保證金”與“定金”的概念混淆。

在簽訂合同時可能為了確保合同履行而要求對方交付定金，由于“定金”具有特定法律含義，請務(wù)必注明“定金”字樣。如果使用了“訂金”、“保證金”等字樣并且在合同中沒有明確表述一旦對方違約將不予返還、一旦己方違約將雙倍返還的內(nèi)容，法院將無法將其作為定金認定。

7.避免保證擔保意思表示不明確。

如果企業(yè)業(yè)務(wù)需要對方提供保證擔保的，在與相關(guān)客戶簽署保證合同時請務(wù)必表述由保證人為債務(wù)的履行提供保證擔保的明確意思，避免使用由對方“負責解決”、“負責協(xié)調(diào)”等含義模糊的表述，否則法院將無法認定保證合同成立。企業(yè)可能為了業(yè)務(wù)需要向他人提供保證擔保。無論是債權(quán)人還是保證人，建議在簽署保證合同時寫明保證期間起止點。如果與對方約定的保證期間超過兩年，法律將視保證期間為兩年。

如果沒有明確約定，法律將視保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月。雖然選擇“連帶保證”還是“一般保證”取決于與客戶之間的談判磋商，但保證合同中務(wù)必寫明“連帶保證”或者“一般保證”字樣。如果沒有明確約定，法院將認為是連帶責任保證。如果企業(yè)作為債權(quán)人，采取“一般保證”方式的保證合同所擔保的債務(wù)到期后沒有償還的，請務(wù)必在保證期間內(nèi)向債務(wù)人和保證人提起訴訟或者仲裁。采取“連帶保證”方式的保證合同擔保的債務(wù)到期后沒有償還的，請務(wù)必在保證期間內(nèi)以可以證明的有效方式向保證人明確要求其立即履行擔保義務(wù)。如果沒有在保證期間內(nèi)行使權(quán)利，保證人將免除擔保責任。

8.避免因未辦理抵押登記而喪失抵押權(quán)。

如果企業(yè)業(yè)務(wù)需要對方提供抵押擔保的，建議在簽署抵押合同時立即與客戶到有關(guān)登記機關(guān)辦理登記手續(xù)。僅有抵押合同而沒有辦理登記手續(xù)將可能使權(quán)利喪失實現(xiàn)的基礎(chǔ)。不必要的拖延和耽擱將可能使權(quán)利劣后于在這之前辦理登記手續(xù)的其他企業(yè)。為避免客戶在簽署抵押合同后拖延、拒絕協(xié)助辦理抵押登記手續(xù)的情形，建議在簽署合同時對上述情形的違約責任作出約定，以此制約客戶及時履行協(xié)助義務(wù)。

9.避免因未交付質(zhì)物而喪失質(zhì)押權(quán)。

如果企業(yè)業(yè)務(wù)需要對方提供質(zhì)押擔保的，建議簽署合同時立即與客戶辦理質(zhì)押擔保物或者權(quán)利憑證的交接手續(xù)。僅僅簽署質(zhì)押合同而沒有實際占有質(zhì)押物的，法院將無法保護實現(xiàn)質(zhì)押權(quán)的請求。

二、合同履行過程中的法律風險防范

合同的履行，指的是合同約定義務(wù)的執(zhí)行。合同主體在履行合同過程中，應(yīng)當遵守一些合同履行的基本規(guī)則，涉及履行主體、履行標的和期限、履行地點和方式、合同履行中的第三人、合同履行不能抗辯權(quán)、補充協(xié)議等。

1避免履行合同義務(wù)違約。

依法成立的合同受法律保護。企業(yè)和客戶之間訂立的合同如果不存在違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定、損害社會公共利益等情形，即為受法律保護的有效合同，雙方有義務(wù)嚴格遵循約定，全面履行合同義務(wù)。無論是單位改變名稱、企業(yè)股權(quán)易手，還是法定代表人、負責人、經(jīng)辦人變更，都不能成為不履行合同的理由，這也是維系企業(yè)商業(yè)信譽的重要保證。

2.避免合同糾紛發(fā)生時選擇不當?shù)慕鉀Q方式。

經(jīng)濟形勢的變化往往導(dǎo)致貨物市場價格發(fā)生劇烈波動。建議不要輕易選擇主動違約、解除合同或者提起訴訟等方式解決，與客戶平等協(xié)商、尋找雙方都能接受的解決方案更加有利于減少損失。即便是在訴訟程序中，接受法院主持下的調(diào)解將也更加有助于企業(yè)利益的保護。不主動尋求和解而一味等待裁決不一定最符合企業(yè)利益。

3.避免不當?shù)暮贤Y(jié)算方式。

在確定付款方式時，無論是付款方還是收款方，除了金額較小的交易外，盡量通過銀行結(jié)算，現(xiàn)金結(jié)算可能會帶來不必要的麻煩。

4.避免驗收貨物不及時而錯過異議期。

購進貨物是企業(yè)經(jīng)營的日常業(yè)務(wù)，需注意及時驗收貨物，發(fā)現(xiàn)貨物不符合合同約定的，務(wù)必在法律規(guī)定或者合同約定的期限內(nèi)盡快以書面方式向?qū)Ψ矫鞔_提出異議。不必要的拖延耽擱，將可能導(dǎo)致喪失索賠權(quán)。

在磋商、履行合同過程中，經(jīng)常不可避免地接觸到交易伙伴的商業(yè)信息甚至是商業(yè)秘密，在磋商、履行合同乃至履行完畢后務(wù)必不要泄露或者使用這些信息，否則將可能承擔相應(yīng)責任。

6.避免錯失行使不安抗辯權(quán)的時機。

在合同履行過程中，如果有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴重惡化、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)或者抽逃資金以逃避債務(wù)、喪失商業(yè)信譽、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形的，可以及時通知對方中止履行依照合同約定應(yīng)當先履行的義務(wù)，等待對方提供適當擔保。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔保的，可以解除合同。

7.避免超期提出解除合同的異議。

一旦客戶通知企業(yè)解除合同，而企業(yè)對此存在異議，如果合同中約定了異議期限，則務(wù)必在約定期限內(nèi)向?qū)Ψ揭詴娣绞教岢觥Ｈ绻诩s定期限屆滿后才提出異議并向法院起訴的，法院將無法支持；如果合同中沒有約定異議期間，務(wù)必在解除合同通知到達之日起三個月內(nèi)向法院起訴，否則法院將不能支持對合同解除的異議。

8.避免因合同相對方違約時己方不采取措施而造成損失擴大。

如果合同相對方違約，不管是什么理由，都應(yīng)該及時采取措施，防止損失擴大，由此產(chǎn)生的合理費用將由違約方承擔。如果消極對待、放任損失的擴大，對于擴大的損失法院將無法予以保護。

9.避免權(quán)利超訴訟時效。

合同相對方拖欠貨款現(xiàn)象在企業(yè)經(jīng)營過程中時有發(fā)生，注意法律關(guān)于訴訟時效的規(guī)定，向法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間一般為三年。為了保護己方的權(quán)利不至于因為時間流逝而喪失，可以在訴訟時效期間屆滿前以向?qū)Ψ桨l(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文等可以證明主張權(quán)利的有效方式進行處理。信件中務(wù)必要有催請盡快支付拖欠貨款的內(nèi)容。

三、合同糾紛解決過程中的法律風險防范

在合同履行過程中發(fā)生糾紛而協(xié)商不成時，就要考慮用法律手段來維護自己的權(quán)益了。訴訟作為一種維權(quán)手段，其中蘊涵著眾多的因素，像如何順延訴訟時效，怎樣選擇最佳的訴訟期，訴訟之前要做好哪些準備工作等等，都會影響訴訟的結(jié)果。而且，再成功的訴訟如果沒有進行財產(chǎn)保全導(dǎo)致勝訴卻無法執(zhí)行，也不能算是完美的訴訟。所以，企業(yè)用訴訟手段來維權(quán)時，一定要及時準確。

1.避免盲目選擇救濟途徑。

通過訴訟途徑解決債務(wù)糾紛雖然具有效力強、權(quán)威高的優(yōu)點，但確也存在成本高、時間長等缺點。在集團公司及下屬公司遇到債務(wù)糾紛時，如果靈活選取和運用其他的法律規(guī)則，可一定程度避免上述問題，從而控制成本、提高效率、降低風險，

具體來講可以采用以下規(guī)則：

靈活約定仲裁：在合同簽定時，如果面臨標的大、對方履約誠信差以及地方保護主義嚴重等情形時，一般可以采用仲裁的方式，仲裁具有的專業(yè)性、靈活性、保密性、快捷性、經(jīng)濟性、獨立性的特點以及一裁終局的規(guī)定，就可以使我們減少成本，縮短時間，提高效率，減少訴訟帶來的麻煩。

適當采用公證：在合同簽定的時侯，也可以通過當?shù)毓C處進行公證，公證書具有比其他單位和個人提供的證明文件更高的證據(jù)能力，除有提交證據(jù)足以推翻以外,司法機關(guān)和仲裁機關(guān)可以直接作為認定事實的根據(jù)。

對于經(jīng)過公證的合同，在一方違約時，由于公證具有強制執(zhí)行的效力，對于不履約的經(jīng)過公證的合同，可以提交法院申請強制執(zhí)行。

巧妙選取代理：在異地訴訟的時候，由于地方保護主義的干擾，對方當事人具有“主場優(yōu)勢”，因此為了保證訴訟取得良好的效果，在必要的時候選取一定的代理機構(gòu)，對于債務(wù)的解決也具有潤滑和加持的作用。但是代理的方式對于當事人來說可以靈活選取，如可以打包一并代理，也可以分拆部分代理，通過這種靈活處理，可以有效的節(jié)約費用、降低成本。

適時申請支付令：當雙方是金錢債務(wù)糾紛，并且在債權(quán)債務(wù)關(guān)系清晰的情況下，債權(quán)人通過向法院申請支付令，由法院向?qū)Ψ疆斒氯税l(fā)送支付令，在規(guī)定時期不履行時，可通過法院強制執(zhí)行。缺點是一旦對方提出異議，就要進入普通訴訟程序，所以具有不確定的因素。

版權(quán)聲明：文章摘自濟南市中級人民法院 《民營企業(yè)常見法律風險防范指引》，法院版民企法律風險模板。如有問題請及時聯(lián)系，不承擔任何相關(guān)責任。