作者：何國銘律師（專于商標犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護）

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關(guān)鍵詞：非法制造注冊商標標識罪?商標標識?假冒注冊商標罪?知識產(chǎn)權(quán)犯罪?商標侵權(quán)?刑事辯護

問題一：在同一包裝上插入兩個注冊商標，怎么計算商標標識數(shù)量

案號：（2019）云刑終***號

法院：對于上訴人胡某某、云某某主張，印刷的包裝箱面紙，在“褚橙”文字商標中間插入“戴草帽老人頭像”圖形商標，聯(lián)合形成了一個整體的標識用于識別單一的褚橙產(chǎn)品，不能再機械地以兩種注冊商標標識來進行評價，因此不存在“偽造他人兩種注冊商標標識在包裝箱面紙上”的行為。在刑事訴訟中，權(quán)利人在同一件商品上同時使用兩個以上不同的注冊商標，在侵權(quán)發(fā)生時，以假冒該商品為目的原樣仿冒，基于其假冒行為均指向同一特定商品來源，商標的識別功能已經(jīng)合二為一，故不應(yīng)當認定其假冒兩種以上注冊商標，而只應(yīng)認定假冒一種注冊商標。

問題二：如何理解非法制造注冊商標標識罪中的“同一種商品”

案號：（2019）云刑終***號

法院：構(gòu)成商標民事侵權(quán)是構(gòu)成商標犯罪的前提，如果一個行為不構(gòu)成商標民事侵權(quán)，便不可能構(gòu)成商標犯罪。注冊商標專用權(quán)的保護，依法是按照核定的類別保護，不能跨類別保護。本案中，對于原審被告人韓某某、上訴人胡某某、云某某印刷帶“褚橙”文字的包裝箱面紙，是否侵犯新平金泰果品有限公司擁有的第10676561號“褚橙”文字注冊商標專用權(quán)?

第10676561號“褚橙”文字注冊商標核定為第35類的服務(wù)商標，核定的服務(wù)項目為:廣告;廣告材料分發(fā);電視商業(yè)廣告;特許經(jīng)營的商業(yè)管理;進出口代理;替他人推銷;商業(yè)企業(yè)遷移;復(fù)印服務(wù);會計;尋找贊助。核定保護的服務(wù)項目到此就截止。按照《中華人民共和國商標法》第五十六條規(guī)定，注冊商標的專用權(quán)，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。該法第四條還規(guī)定，本法有關(guān)商品商標的規(guī)定，適用于服務(wù)商標。依上述規(guī)定，第10676561號“褚橙”文字商標的保護范圍應(yīng)當限定在上述廣告等10種核定使用的服務(wù)項目范圍內(nèi)，也就是說，他人只有在從事廣告等上述10種服務(wù)項目的情況下，未經(jīng)商標權(quán)利人許可而使用“褚橙”文字作為商標，才可能侵害新平金泰果品有限公司擁有的第10676561號“褚橙”文字注冊商標專用權(quán)。但是很顯然，原審被告人韓某某、上訴人胡某某、云某某印刷的帶“褚橙”文字的包裝箱面紙，只可能用作商品商標，不會用作服務(wù)商標，尤其不會用作第10676561號“褚橙”文字注冊商標核定使用的第35類當中的廣告等10種服務(wù)項目。因此，原審被告人韓某某、上訴人胡某某、云某某印刷帶“褚橙”文字的包裝箱面紙的行為，并不侵犯新平金泰果品有限公司擁有的第10676561號“褚橙”文字注冊商標的專用權(quán)。既然不構(gòu)成侵權(quán)，當然不應(yīng)該對此再作是否犯罪的評價。

問題三：在同一包裝盒上不同位置印刷同一商標，涉案商標標識數(shù)量為幾何

案號：（2018）蘇刑終***號

法院：原審認定九星印務(wù)公司受張某2委托印制5萬個涉案注冊商標標識的包裝盒，得到張某2、申某某供述及相關(guān)證人證言的證實。鑒于每個包裝盒上相同商標標識系對同一商品起到識別作用，對印制在同一個包裝盒上不同位置的涉案注冊商標標識按一件計算，原審法院據(jù)此認定涉案包裝盒上的注冊商標標識數(shù)量為5萬件，具有事實依據(jù)。

問題四：如何判斷非法制造注冊商標標識罪中的“同一商標”

案號：（2019）浙03刑終***號

法院：涉案“三根煙”激光防偽標識雖與第4181544號注冊商標圖案均由祥云圖案圍繞三根過濾嘴香煙組成，但“三根煙”激光防偽標識中三根過濾嘴香煙的相對位置明顯與第4181544號注冊商標存在不同，應(yīng)認為在視覺上存在較為顯著的差別，不能認定為相同商標。

案號：（2019）蘇11刑終***號

法院：對此，本院認為，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十二條第三款“本解釋第三條所規(guī)定的‘件’，是指標有完整商標圖樣的一份標識”的規(guī)定，因本案中“貴州茅臺酒半成品注冊商標標識(字粒)7430400個”與商標權(quán)人提供的商標權(quán)證書所示圖樣完全不相同，該部分數(shù)量不應(yīng)計算在被告人的犯罪數(shù)量之中，原審法院將其作為查明事實予以認定顯屬不當，本院予以糾正。上訴人廖某1及其辯護人提出的本案非法制造注冊商標標識的數(shù)量不合乎常理，原審法院沒有對不符合商標標識部分的數(shù)量予以減除的意見，本院予以采納。

問題五：如何理解非法制造注冊商標標識案中的“混淆”

案號：（2020）川15刑終***號

法院：被告單位和被告人晏某1、史某某、陳某某、晏某2雖在其經(jīng)銷的兩款定制酒上使用了兩種帶有“五糧液”三個字的圖標，但該圖標當時不是五糧液公司在酒類商品上已經(jīng)注冊并取得商標專用權(quán)的商標，且經(jīng)銷的兩款定制酒名稱不是“五糧液”酒，這兩款酒本來就是五糧液公司生產(chǎn)，即使被告單位和被告人在塑料外殼包裝上加印“五糧液”三個字，在視覺上也與被假冒的注冊商標有明顯的區(qū)別，不足以讓公眾認為就是“五糧液”酒，且被告單位及被告人主觀目的不是以“五糧液”對外銷售，僅是為了提高銷量，事后也與五糧液公司達成賠償協(xié)議，賠償了五糧液公司損失并取得諒解，其行為也不是假冒注冊商標的行為。

問題六：關(guān)于商標標識數(shù)量的計算問題

案號：（2020）浙0381刑初****號

法院：關(guān)于商標標識種數(shù)，被告人提出其中兩種酒瓶蓋子系應(yīng)當合用的物件，數(shù)量少的標識應(yīng)由數(shù)量多的標識吸收。經(jīng)核實，涉案兩種五糧液標識的酒瓶蓋子無法套用，被告人在每一個酒瓶瓶蓋上印制的標識均為了獨立使用，故對標識種數(shù)應(yīng)當分別予以記件，對被告人的該辯護意見，本院不予采納。

問題七：需要注意注冊商標的保護期限

案號：（2020）浙0782刑初***號

法院：關(guān)于本案襪鉤的數(shù)量認定問題，本院認為，第31453144號“”注冊商標的有效期是從2019年3月28日開始，刑法所保護的商標系經(jīng)國家商標總局注冊并在有效期內(nèi)的商標，故本案襪鉤的數(shù)量應(yīng)以2019年3月28日以后生產(chǎn)的襪鉤數(shù)量來認定。經(jīng)查，2019年3月28日以后，被告人朱某1處生產(chǎn)的襪鉤數(shù)量為57萬余個，故被告人朱某1的非法制造注冊商標標識的數(shù)量應(yīng)認定為57萬余個。

問題八：非法制造注冊商標標識罪與假冒注冊商標罪之牽連關(guān)系

案號：（2015）白刑終字第**號

法院：被告人曲某某未經(jīng)注冊商標所有權(quán)人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)嚴重，其行為已構(gòu)成假冒注冊商標罪，應(yīng)依法追究其刑事責任。該案只能定假冒注冊商標罪，被告人的目的就是為了假冒“年香玉”商標銷售贏利，是一個犯罪目的觸犯兩個刑法罪名，屬牽連犯，所以應(yīng)擇一重罪從重處罰，假冒注冊商標罪處罰重于偽造商標標識罪，故應(yīng)定假冒注冊商標罪，從重處罰。

問題九：在共同犯罪下，如何計算各被追訴人制造的商標標識數(shù)量

案號：（2020）閩0102刑初**號

法院：關(guān)于商標標識的數(shù)量，本院認為，本案系共同犯罪，各被告人分工協(xié)作，按照各自負責的不同工序，共同非法制造商標標識，各被告人均應(yīng)當按照其所參與的全部犯罪處罰。雖然各被告人只負責一道工序或部分工作，但均應(yīng)按照其參與制造的全部商標標識數(shù)量進行處罰，故本院對被告人沈某7等人抗辯其只需對單個工序標識數(shù)量進行認定的意見不予采信。

問題十：如何計算商標標識半成品的價格

案號：（2018）粵1973刑初****號

法院：經(jīng)查，兩名被告人及多名證人均提出扣押的車標有半成品與成品，證人周某、劉某1陳述提出扣押的都是半成品，因案涉非法制造的車標用于汽車改裝，該類產(chǎn)品的成品與半成品的價值差異大，公訴機關(guān)以被告經(jīng)營的淘寶店鋪銷售的成品價格計算查扣的半成品物品的價值不妥，本院不予認定。

問題十一：涉案商標是否為注冊商標

案號：（2016）冀0923刑初**號

法院：公安機關(guān)查獲的“遼?！弊陨虡藰俗R的包裝袋5800個，因公訴機關(guān)未提供“遼海”屬于注冊商標的證據(jù)，不應(yīng)計算在犯罪數(shù)額內(nèi)。

問題十二：如何判斷被追訴人主觀是否具有非法制造注冊商標標識之故意

案號：（2015）豫法知刑終字第*****號

法院：關(guān)于趙某某辯護人“趙某某沒有非法制造注冊商標標識的主觀故意”的辯護意見，《商標印制管理辦法》規(guī)定，商標印制單位應(yīng)當對商標印制委托人提供的證明文件和商標圖樣進行核查;商標印制委托人未提供相關(guān)證明文件，或者要求印制的商標標識不符合規(guī)定的，商標印制單位不得承接印制。本案中，趙某某明知生產(chǎn)帶有注冊商標標識的玻璃瓶需要有授權(quán)委托書及相關(guān)證明文件，但其在沒有得到“六神”商標所有人上海家化聯(lián)合股份有限公司許可、商標印制委托人葛建民等沒有提交相關(guān)證明文件的情況下，擅自制造帶有“六神”注冊商標標識的玻璃瓶，其主觀上具有非法制造注冊商標標識的故意。

問題十三：區(qū)分商品與商標標識

案號：穗海檢刑不訴[2016]21號

檢察院：經(jīng)本院審查并退回補充偵查，本院仍然認為被不起訴人王某某沒有實施犯罪行為，理由如下：第一，根據(jù)本案證據(jù)顯示，被查獲的物品屬于服裝帶，一般用作褲子的褲頭松緊處，上面的商標屬于花紋圖案的性質(zhì)，并不會單獨剪下出售，實際上銷售者也是按照米數(shù)或卷數(shù)而非個數(shù)來出售的，應(yīng)當將被查獲的物品認定為商品，而非商標標識。第二，現(xiàn)有證據(jù)僅能證實涉案的服裝帶按照米數(shù)計算總價值為1150.56元，未達到銷售假冒注冊商標的商品罪。因此，現(xiàn)有證據(jù)無法認定王某某有實施犯罪行為，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十三條第一款的規(guī)定，決定對王某某不起訴。