06-訴訟保障制度

• 保全

• 訴前保全與訴訟保全的比較

• 提起時間

• 訴前（包括仲裁前）保全

• 在起訴或申請仲裁前

• 訴訟保全

• 在訴訟過程中

• 提起主體

• 訴前（包括仲裁前）保全

• 利害關(guān)系人申請

• 訴訟保全

• 當(dāng)事人申請

• 法院依職權(quán)

• 管轄法院

• 訴前（包括仲裁前）保全（人、物、管）

• 被保全財產(chǎn)所在地

• 被申請人住所地

• 對案件有管轄權(quán)的法院

• 訴訟保全

• 受案法院

• 注意

• 上訴期間的財產(chǎn)保全

• 對當(dāng)事人不服一審判決提出上訴的案件，在第二審法院接到報送的案件之前，當(dāng)事人有轉(zhuǎn)移、隱匿、出賣或者毀損財產(chǎn)等行為，必須采取財產(chǎn)保全措施的，由第一審法院依當(dāng)事人申請或者依職權(quán)采取

• 第一審法院的保全裁定，應(yīng)當(dāng)及時報送第二審法院

• 提供擔(dān)保

• 訴前（包括仲裁前）保全

• 應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保

• 訴訟保全

• 可以責(zé)令提供擔(dān)保

• 擔(dān)保金額不得超過請求數(shù)額的30%

• 裁定時限

• 訴前（包括仲裁前）保全

• 法院必須在48小時內(nèi)作出裁定

• 訴訟保全

• 一般情況無限制

• 情況緊急應(yīng)在48小時內(nèi)裁定

• 錯誤賠償

• 訴前（包括仲裁前）保全

• 申請人賠償

• 訴訟保全

• 依申請：申請人賠償

• 依職權(quán)：法院賠償

• 保全后要求

• 訴前（包括仲裁前）保全

• 保全后申請人應(yīng)在30日內(nèi)起訴，否則法院即應(yīng)裁定解除保全（不會自動解除）

• 訴訟保全

• 無

• 適用案件

• 給付之訴

• 財物

• 行為

• 個別 變更之訴

• 如：解散公司訴訟（申請保全必須提供擔(dān)保）

• 保全范圍

• 擔(dān)保物的保全

• 法院對抵押物、質(zhì)押物、留置物可保全，但抵押權(quán)人、質(zhì)權(quán)人、留置權(quán)人有優(yōu)先受償權(quán)

• 法院保全不需要擔(dān)保物權(quán)人同意

• 保全不影響擔(dān)保物權(quán)

• 一般情況下，擔(dān)保物權(quán)人占有擔(dān)保財產(chǎn)的，保全后仍由其保管

• 預(yù)先保全

• 法院對債務(wù)人到期應(yīng)得的收益，可以采取財產(chǎn)保全措施，限制其支取，通知有關(guān)單位協(xié)助執(zhí)行

• 代位保全

• 債務(wù)人的財產(chǎn)不能滿足保全請求，但對他人有到期債權(quán)的，法院可以依債權(quán)人的申請裁定該他人不得對本案債務(wù)人清償

• 該他人要求償付的，由法院提存財物或價款

• 保全措施

• 財產(chǎn)保全措施

• 查封

• 扣押

• 凍結(jié)

• 行為保全措施

• 由法院發(fā)出裁定，責(zé)令當(dāng)事人作出一定行為或禁止其作出一定行為

• 如果當(dāng)事人違反裁定，法院客隊(duì)其實(shí)施罰款、拘留等強(qiáng)制措施

• 如：人身安全保護(hù)令

• 當(dāng)事人因遭受家庭暴力或者面臨家庭暴力的現(xiàn)實(shí)危險，向人民法院申請人身安全保護(hù)令的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理

• 復(fù)議

• 當(dāng)事人不服保全或先予執(zhí)行的裁定，可在5日內(nèi)向本院申請復(fù)議

• 執(zhí)行前保全的特別規(guī)定

• 法律文書生效后，進(jìn)入執(zhí)行程序前，債權(quán)人因?qū)Ψ疆?dāng)事人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等緊急情況，不申請保全將可能導(dǎo)致生效法律文書不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的，可以向執(zhí)行法院申請采取保全措施

• 債權(quán)人在法律文書指定的履行期間屆滿后5日內(nèi)不申請執(zhí)行的，法院應(yīng)解除保全

• 先予執(zhí)行

• 適用案件（四費(fèi)一金一籌+緊急情況）

• 追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用

• 追索勞動報酬

• 因緊急情況需要先于執(zhí)行（注意對行為的先予執(zhí)行）

• 需要立即停止侵害、排除妨礙的

• 需要立即制止某項(xiàng)行為的

• 追索恢復(fù)生產(chǎn)、經(jīng)營急需的保險理賠費(fèi)的

• 需要立即返還社保金、社會救助資金的

• 不立即返還款項(xiàng)，將嚴(yán)重影響權(quán)利人生活和生產(chǎn)經(jīng)營的

• 適用條件

• 明確性

• 當(dāng)事人之間權(quán)利關(guān)系明確

• 緊急性

• 不先予執(zhí)行會嚴(yán)重影響申請人的生活和生產(chǎn)經(jīng)營

• 依申請

• 法院不可依職權(quán)進(jìn)行先于執(zhí)行

• 有能力

• 被申請人有履行能力

• 訴訟中

• 在受理案件后終審判決作出前采取

• 適用程序

• 擔(dān)保

• 法院可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保

• 復(fù)議

• 可申請復(fù)議一次

• 最終處理

• 先予執(zhí)行正確的，應(yīng)扣除已經(jīng)執(zhí)行部分，法院在判決中說明

• 權(quán)利人敗訴，先予執(zhí)行錯誤的，法院應(yīng)責(zé)令申請人返還先予執(zhí)行所得或者裁定執(zhí)行回轉(zhuǎn)強(qiáng)制措施執(zhí)行

• 執(zhí)行回轉(zhuǎn) ? ? ? ? ?= 強(qiáng)制返還

• 被申請人因先予執(zhí)行遭到損失的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償

• 對妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施

• 構(gòu)成要件

• 客觀妨害

• 主觀故意

• 主體

• 法院

• 拘傳

• 實(shí)質(zhì)要件

• 適用于必須到庭的當(dāng)事人（或其法定代理人）

• 必須到庭的被告

• = ? ? ? ? ? 負(fù)有贍養(yǎng)、撫育、扶養(yǎng)義務(wù)和不到庭就無法查清案情的被告

• 必須到庭才能查清案件基本事實(shí)的原告

• 程序要件

• 經(jīng)兩次傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭，可以適用拘傳

• 司法拘留

• 訓(xùn)誡、責(zé)令退出法庭

• 由合議庭或獨(dú)任庭決定

• 拘傳、罰款、拘留

• 由院長決定

• 注意

• 人民法院對個人或者單位采取罰款措施時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其實(shí)施妨害民事訴訟行為的性質(zhì)、情節(jié)、后果，當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)發(fā)展水平，以及訴訟標(biāo)的額等因素

• 被處罰人對罰款、拘留決定可向上一級法院申請復(fù)議

• 惡意訴訟規(guī)制

• 法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留

• 構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任

• 對擾亂法庭秩序的新規(guī)定

• 未經(jīng)準(zhǔn)許進(jìn)行錄音、錄像、攝影的，或者未經(jīng)準(zhǔn)許以移動通信等方式現(xiàn)場傳播審判活動的，在施加強(qiáng)制措施之外，法院還可以暫扣錄影、傳播器材，并責(zé)令或強(qiáng)制刪除有關(guān)內(nèi)容

• 拒不履行執(zhí)行義務(wù)

• 拒不履行人民法院已生效判決、裁定的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任

• 被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行非金錢給付義務(wù)的，無論是否已給申請執(zhí)行人造成損失，都應(yīng)當(dāng)支付遲延履行金

• 已經(jīng)造成損失的，雙倍補(bǔ)償申請執(zhí)行人已經(jīng)受到的損失

• 沒有造成損失的，遲延履行金可以由人民法院根據(jù)具體案情情況決定

• 期間與送達(dá)

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• 期間包括法定期間（法律規(guī)定）和指定期間（法院指定）

• 法定期間分為絕對不可變期間（上訴期）和相對不可變期間（審限）

• 相對不可變期間和指定期間遇到特殊情形都可變更

• 期間以時、日、月、年作為計算單位

• 期間開始的時和 日不計算在期間內(nèi)

• 之日 ? ? ? ? ?= 次日

• 期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期

• 如果期間的開始日及期間中遇有節(jié)假日的，則節(jié)假日不應(yīng)扣除

• 訴訟文書的在途時間不包括在期間之內(nèi)

• 訴訟參與人的在途時間包括在期間之內(nèi)

• 當(dāng)事人因不可抗拒的事由或者其他正當(dāng)理由耽誤期限的，在障礙消除后的10日內(nèi)，可以申請順延期限，是否準(zhǔn)許，由法院決定

• 法院不得依職權(quán)直接順延期間

• 重要期間

• 一審審限（都可延長）

• 普通程序：6個月

• 簡易程序：3個月

• 審限計算

• 從立案次日起至裁判宣告、調(diào)解書送達(dá)之日止的期間

• 例外：不計算在審限內(nèi)

• 公告期間

• 鑒定期間

• 審理當(dāng)事人提出的管轄權(quán)異議

• 處理法院之間的管轄爭議期間

• 當(dāng)事人和解期間

• 注意

• 涉外民事訴訟沒有審限限制

• 理由：與國際接軌

• 涉外民事訴訟期間的特別規(guī)定

• 被告提出答辯狀期間、當(dāng)事人上訴期間、被上訴人提出答辯狀期間均為30日

• 此期間適用于在中國領(lǐng)域內(nèi)無住所的當(dāng)事人

• 只看住所，不看國際

• 在中國有住所的：15日

• 總結(jié)

• 不變期間

• 上訴期

• 再審申請期

• 保全中的期間

• 緊急情況下作出保全裁定的期間

• 訴前保全后的起訴期限

• 提起第三人撤銷之訴的期限：6個月

• 除權(quán)判決作出后利害關(guān)系人向法院起訴的期限：1年

• 利害關(guān)系人對法院作出的確認(rèn)調(diào)解協(xié)議

• 準(zhǔn)許實(shí)施擔(dān)保物權(quán)的裁定提出異議的期限：6個月

• 未參加必要共同訴訟的人申請再審的期限：6個月

• 可變期間

• 舉證時限

• 執(zhí)行申請期

• 一審普通程序的審限

• 簡易程序的審限

• 二審判決和裁定的審限

• 送達(dá)（法院向訴訟參與人送達(dá)訴訟文書）

• 直接送達(dá)

• 受送達(dá)人是公民的，本人不在交其同住成年家屬簽收

• 離婚判決的配偶除外

• 受送達(dá)人有訴訟代理人的，可送交其代理人簽收

• 受送達(dá)人已向法院指定代收人的，送交代收人簽收

• 特殊方式

• 通知領(lǐng)取 ? ? ? ? ?+ 拒絕簽收 ? ? ? ? ?= 送達(dá)

• 法院直接送達(dá)訴訟文書的，可通知當(dāng)事人到法院領(lǐng)取

• 當(dāng)事人到達(dá)法院后拒絕簽署送達(dá)回證的，視為送達(dá)

• 審判人員、書記員應(yīng)在送達(dá)回證上注明送達(dá)情況并簽名

• 法院可在當(dāng)事人住所地以外向當(dāng)事人直接送達(dá)訴訟文書

• 當(dāng)事人拒絕簽署送達(dá)回證的，采用拍照、錄像等方式送達(dá)過程即視為送達(dá)

• 審判人員、書記員應(yīng)在送達(dá)回證上注明送達(dá)情況并簽名

• 人民法院在定期宣判時，當(dāng)事人拒不簽收判決書、裁定書的，應(yīng)視為送達(dá)，并在宣判筆錄中記明

• 留置送達(dá)

• 前提：客觀上有人，主觀上拒絕

• 受送達(dá)人或其同住成年家屬拒絕接受訴訟文書的，送達(dá)人應(yīng)邀請有關(guān)基層組織或所在單位的代表到場見證，說明情況，在送達(dá)回證上記明拒收事由和日期，由送達(dá)人、見證人簽章，把訴訟文書留在受送達(dá)人的住所

• 也可把訴訟文書留在受送達(dá)人的住所，并采用拍照、錄像等方式記錄送達(dá)過程，即視為送達(dá)

• 注意

• 支付令可適用留置送達(dá)

• 調(diào)解書不適用留置送達(dá)

• 電子送達(dá)

• 經(jīng)受送達(dá)人同意，法院可采用傳真、電子郵件等能夠確認(rèn)其收悉的方式送達(dá)訴訟文書

• 例外：判決書、裁定書、調(diào)解書

• 委托送達(dá)

• 委托其他法院代為送達(dá)

• 郵寄送達(dá)

• 以掛號信回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期

• 不必看送達(dá)回證

• 轉(zhuǎn)交送達(dá)

• 由監(jiān)獄、監(jiān)禁機(jī)關(guān)、強(qiáng)制性教育單位轉(zhuǎn)交相關(guān)人員，但仍由受送達(dá)人簽收

• 注意：僅限于上述三種自由受限的情況

• 公告送達(dá)

• 受送達(dá)人下落不明或者適用其它方式無法送達(dá)的，可公告送達(dá)

• 公告期為60日

• 注意

• 調(diào)解書、支付令、簡易程序中的所有文書都不可公告送達(dá)

• 涉外送達(dá)的特別規(guī)定

• 對在國內(nèi)居住的當(dāng)事人送達(dá)仍適用一般規(guī)定，對在我國無住所的當(dāng)事人才可適用特別規(guī)定

• 內(nèi)政

• 僅針對住在國外的中國人：我國駐外使領(lǐng)館

• 外交

• 針對住在國外的外國人：外交途徑

• 涉外電子送達(dá)

• 采用傳真、電子郵件等能夠確認(rèn)受送達(dá)人收悉的方式送達(dá)