阿爾及利亞保函特點(diǎn)及風(fēng)險(xiǎn)防控

原創(chuàng)?許茂玲?躍彩國(guó)業(yè)?2021-08-06 20:00

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#區(qū)域保函研究專題

18個(gè)

阿爾及利亞保函特點(diǎn)及風(fēng)險(xiǎn)防控

作者：許茂玲

審稿：張燕 張勇

單位：國(guó)際業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)中心

編輯：唐力立

前言

阿爾及利亞是中國(guó)境外工程承包重要市場(chǎng)，已有數(shù)百家中資企業(yè)承擔(dān)了“阿國(guó)”境內(nèi)的路橋建設(shè)、醫(yī)院及住房修繕、礦產(chǎn)及水利資源開(kāi)發(fā)等投資項(xiàng)目，保函作為風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的重要形式，在對(duì)阿工程項(xiàng)目中扮演著重要的角色，故本文將對(duì)阿爾及利亞保函的特點(diǎn)和相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析，并提出相應(yīng)的建議。

1

阿爾及利亞概況

01?阿爾及利亞經(jīng)濟(jì)發(fā)展概況

圖1-1

數(shù)據(jù)來(lái)源：中華人民共和國(guó)商務(wù)部官網(wǎng)

阿爾及利亞經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)較為單一，主要依靠

石油收入

，工、農(nóng)、服務(wù)業(yè)均不發(fā)達(dá)。從圖1-1可以看出，2010年到2014年，阿爾及利亞GDP進(jìn)入了快速的增長(zhǎng)階段，并在2014年達(dá)到2138.6億美元，這主要得益于國(guó)際油價(jià)的飆升，阿爾及利亞在此階段經(jīng)濟(jì)發(fā)展保持較快增長(zhǎng)。2014年下半年至今，油價(jià)下跌對(duì)阿爾及利亞經(jīng)濟(jì)影響較大，2015年GDP同比下降22.2%，跌至1663.61億美元，2020年，受新冠肺炎疫情和國(guó)際油價(jià)“跳水”的雙重影響，GDP同比下降4.4%。

圖1-2

數(shù)據(jù)來(lái)源：國(guó)家統(tǒng)計(jì)局官網(wǎng)

中國(guó)承包阿爾及利亞的工程項(xiàng)目涵蓋范圍較為廣，涉及電信、建筑、交通等多個(gè)領(lǐng)域。如圖1-2所示，從2010年到2019年，中國(guó)對(duì)阿承包工程完成營(yíng)業(yè)額變化趨勢(shì)與該國(guó)GDP變化趨勢(shì)重合度較高，均經(jīng)歷了先增長(zhǎng)再下降的過(guò)程，2019年，中國(guó)對(duì)阿承包工程完成營(yíng)業(yè)額為63.35億美元，同比下降15.77%；2020年1-6月，我國(guó)企業(yè)在阿新簽工程承包合同額9.6億美元，同比下降60.2%，完成營(yíng)業(yè)額21.3億美元，同比下降18.8%。

02?阿爾及利亞外匯管理制度

阿爾及利亞當(dāng)?shù)刎泿艦榘柤袄麃喌诩{爾（Dinar），美元和歐元為阿主要對(duì)外結(jié)算貨幣。在對(duì)外結(jié)算時(shí)，阿爾及利亞要求在與未簽訂支付協(xié)議的國(guó)家進(jìn)行結(jié)算時(shí)，進(jìn)口商需使用美元、歐元等可自由兌換貨幣。阿爾及利亞央行于2015年宣布中阿貿(mào)易將采取人民幣結(jié)算制度，但該制度至今仍未執(zhí)行，人民幣與阿爾及利亞第納爾尚不可直接結(jié)算。

阿爾及利亞實(shí)行外匯管制，僅實(shí)現(xiàn)

經(jīng)常項(xiàng)目下部分可兌換

，中央銀行在外匯管制上有總管轄權(quán)，掌控所有外匯資源，負(fù)責(zé)制定外匯交易管理法規(guī)并監(jiān)督指定的銀行實(shí)施法規(guī)。

中央銀行把外匯管理權(quán)下放給阿爾及利亞國(guó)民銀行、人民信貸銀行、對(duì)外銀行、地方發(fā)展銀行、農(nóng)業(yè)與鄉(xiāng)村發(fā)展銀行、互助儲(chǔ)蓄銀行6家國(guó)有商業(yè)銀行，并允許在阿爾及利亞設(shè)立分行的美國(guó)花旗銀行、法國(guó)興業(yè)銀行等少數(shù)外國(guó)銀行或私人銀行進(jìn)行外匯業(yè)務(wù)操作。

只有中央銀行及其授權(quán)銀行才可進(jìn)行第納爾與外匯之間的兌換。

除此之外，其他在阿爾及利亞境內(nèi)的任何外匯交易都屬非法行為。

03?其他方面

在保函相關(guān)法律方面，阿爾及利亞尚未針對(duì)保函進(jìn)行專門立法，僅在《阿爾及利亞公共合同法》及《阿爾及利亞民法典》中有所提及。如新合同法第116條關(guān)于支付方式的規(guī)定提到，預(yù)付款的扣除從完成合同金額的35%開(kāi)始到合同金額的80%扣完，同時(shí)，預(yù)付款的部分回收可以釋放同等額度的預(yù)付款保函。

在招投標(biāo)方面，施工合同標(biāo)的金額在600萬(wàn)第納爾以上、設(shè)計(jì)合同標(biāo)的金額在400萬(wàn)第納爾以上的項(xiàng)目需進(jìn)行招標(biāo)。一般情況下，凡國(guó)際金融機(jī)構(gòu)和組織出資的項(xiàng)目，或阿政府和國(guó)有大公司，如阿爾及利亞國(guó)家石油天然氣公司、阿爾及利亞國(guó)家電力煤氣公司自籌資金的項(xiàng)目，多采用國(guó)際招標(biāo)方式。國(guó)際招標(biāo)項(xiàng)目的合同款一般三分之一以外匯支付，另外三分之二以當(dāng)?shù)刎泿诺诩{爾支付。對(duì)以外匯支付的項(xiàng)目，如承包商愿意全部接受當(dāng)?shù)刎泿牛瑒t進(jìn)口第三國(guó)設(shè)備和材料時(shí)可再申請(qǐng)外匯。

在投資方式方面，目前阿爾及利亞政府不接受BOT方式項(xiàng)目，其他并無(wú)過(guò)多限制，對(duì)外國(guó)投資項(xiàng)目或合作投資項(xiàng)目的管制也逐漸寬松，2020年6月通過(guò)的《2020年財(cái)政法補(bǔ)充法》第49條規(guī)定，除商品買賣活動(dòng)或具有戰(zhàn)略性質(zhì)的活動(dòng)外，所有從事生產(chǎn)和服務(wù)的活動(dòng)均向外國(guó)投資者放開(kāi)，正式取消了外國(guó)投資“51/49%”股比限制。

在工程質(zhì)量驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)方面，中國(guó)標(biāo)準(zhǔn)在阿爾及利亞尚不適用，當(dāng)?shù)仄毡椴扇W美標(biāo)準(zhǔn)。

另外，阿爾及利亞當(dāng)前疫情形勢(shì)十分嚴(yán)峻，據(jù)阿爾及利亞國(guó)家通訊社報(bào)道，2021年8月5日，阿爾及利亞新增新冠肺炎確診病例1289例，截至當(dāng)日，累計(jì)確診超17.8萬(wàn)例。

2

阿爾及利亞保函業(yè)務(wù)注意事項(xiàng)

01?保函文本方面

（1）

法語(yǔ)保函為主

，阿爾及利亞官方語(yǔ)言為阿拉伯語(yǔ)，法語(yǔ)是通用語(yǔ)言，國(guó)內(nèi)開(kāi)往阿爾及利亞的保函多為法語(yǔ)保函，一方面是交易對(duì)手較為強(qiáng)勢(shì)，要求保函以法語(yǔ)開(kāi)立；另一方面阿爾及利亞當(dāng)?shù)劂y行，如：阿爾及利亞國(guó)民銀行，阿爾及利亞人民信貸銀行，阿爾及利亞農(nóng)業(yè)和農(nóng)村發(fā)展銀行等作為擔(dān)保行時(shí)，一般要求保函文本用法語(yǔ)開(kāi)立，少數(shù)駐阿爾及利亞的大型外資銀行，如，法國(guó)興業(yè)銀行， 匯豐銀行，會(huì)接受英語(yǔ)保函。

（2）

一般采用轉(zhuǎn)開(kāi)方式，且轉(zhuǎn)開(kāi)行（即擔(dān)保行）多為當(dāng)?shù)劂y行

?？紤]到溝通、語(yǔ)言、時(shí)差、地域等方面的便利，受益人會(huì)更傾向于當(dāng)?shù)劂y行轉(zhuǎn)開(kāi)的保函，另外，阿爾及利亞新合同法第75條關(guān)于支付方式的規(guī)定提到，外國(guó)投標(biāo)人的保函應(yīng)由阿爾及利亞銀行出具，再由一家一級(jí)外國(guó)銀行反擔(dān)保。?

（3）

無(wú)固定到期日保函較為常見(jiàn)。

合同通常明確指出工期，并以月計(jì)算，保函文本一般規(guī)定工程最終驗(yàn)收合格后由受益人發(fā)出保函可注銷指令時(shí)方可注銷。

（4）

主保函幣種多為第納爾，反擔(dān)保函幣種多為美元。

阿爾及利亞當(dāng)?shù)仄髽I(yè)在與國(guó)內(nèi)企業(yè)簽訂合同時(shí)，通常要求以阿爾及利亞第納爾作為合同和主保函幣種，開(kāi)往阿爾及利亞的反擔(dān)保函幣種通常為美元，少數(shù)為其他可兌換貨幣。

（5）在開(kāi)往阿爾及利亞的保函中，關(guān)于

利息和罰息的規(guī)定也很常見(jiàn)

。此類條款通常要求擔(dān)保行的擔(dān)保范圍包括擔(dān)保期間產(chǎn)生的利息和罰息，需支付從保函受益人提出索賠到付清相關(guān)賠款項(xiàng)間的罰息。例如，“……支付12%的年利率，起息日從轉(zhuǎn)開(kāi)行發(fā)出索賠通知書的第八天開(kāi)始。如果利息拖延至整年，該利息將變成本金?！?

（6）絕大部分開(kāi)往阿爾及利亞的保函都明確要求

適用當(dāng)?shù)胤汕沂墚?dāng)?shù)胤ㄔ汗茌?/p>

，少數(shù)適用于URDG758。

02?外匯管理方面

阿爾及利亞投資法規(guī)定，在阿爾及利亞從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的外國(guó)投資者，其投資建設(shè)或生產(chǎn)用的外匯資金和實(shí)物等，須向阿中央銀行或授權(quán)的金融機(jī)構(gòu)申報(bào)，法律雖然保證在阿爾及利亞的投資資金、投資收入、利潤(rùn)、清算或轉(zhuǎn)讓中產(chǎn)生的實(shí)際凈收入等在申報(bào)后可匯出境外，但審核過(guò)程缺乏透明度，央行審核的時(shí)間往往較長(zhǎng)。

圖2-1

數(shù)據(jù)來(lái)源：國(guó)家外匯管理局

近年來(lái)受國(guó)際油價(jià)持續(xù)走低和新冠肺炎疫情的影響，阿爾及利亞第納爾持續(xù)貶值，購(gòu)買力較差。2021年7月阿爾及利亞第納爾對(duì)美元較2020年同期下跌5.40%，較2019年下跌12.44%。目前第納爾對(duì)美元的匯率為1 DZD = 0.0074 USD。

03?法律方面

《阿爾及利亞民法典》第18條規(guī)定，合同之債適用合同簽訂地法，當(dāng)事人另有約定除外。實(shí)務(wù)中，“阿國(guó)”境外承包工程市場(chǎng)多為買方主導(dǎo)市場(chǎng)，且大部分合同均在阿爾及利亞簽訂和執(zhí)行，因此，

在未約定適用法律的情況下，若發(fā)生糾紛需適用阿爾及利亞法律且受阿爾及利亞法院管轄

”。?

阿爾及利亞在其宣布獨(dú)立后，一直在努力構(gòu)建自己的法律體系，但長(zhǎng)期以來(lái)深受法國(guó)大陸法系的影響，存在地方特色強(qiáng)制性條款。如新合同法第75條關(guān)于支付方式的規(guī)定，

外國(guó)投標(biāo)人的保函應(yīng)由阿爾及利亞銀行出具，再由一家一級(jí)外國(guó)銀行反擔(dān)保，且保函格式及措辭需符合簽約機(jī)構(gòu)及其銀行的規(guī)定。

第50條關(guān)于未中標(biāo)的投標(biāo)保函處理方式，如投標(biāo)人不上訴，則在規(guī)定的上訴期結(jié)束后第二天歸還投標(biāo)人；如投標(biāo)人上訴，則在有關(guān)合同委員會(huì)駁回上訴決定通知后歸還投標(biāo)人。

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保函業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)防范建議

01?關(guān)注基礎(chǔ)交易，降低合同風(fēng)險(xiǎn)

近年來(lái)，受石油價(jià)格下跌和新冠肺炎疫情的雙重影響，阿爾及利亞經(jīng)濟(jì)持續(xù)萎縮，2020年，失業(yè)率由2019年的11.4%上升至15%。為避免基礎(chǔ)交易合同糾紛導(dǎo)致的保函索賠問(wèn)題，承包商應(yīng)對(duì)基礎(chǔ)交易項(xiàng)目進(jìn)行全流程管控。要特別注意事前調(diào)查、分析、評(píng)估相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)，充分了解交易對(duì)手；事中做好風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避和管理工作，切實(shí)保障自身利益。包括對(duì)項(xiàng)目或貿(mào)易客戶及相關(guān)方的資信調(diào)查和評(píng)估，分析和規(guī)避項(xiàng)目所在地的政治風(fēng)險(xiǎn)和商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，分析項(xiàng)目實(shí)施的可行性等。

承包商應(yīng)與當(dāng)?shù)仄髽I(yè)簽訂條款詳盡的正規(guī)合同，特別是對(duì)

支付方式、過(guò)程進(jìn)度，拖欠情形認(rèn)定及賠償?shù)?/p>

關(guān)乎切身利益的事項(xiàng)要盡量明確。

02?了解相關(guān)制度，減少法律風(fēng)險(xiǎn)

開(kāi)往阿爾及利亞的保函文本通常都是由受益人憑借在交易中的優(yōu)勢(shì)地位，出于保護(hù)其自身利益而單方面制定出來(lái)并要求申請(qǐng)人采納的，往往會(huì)約定適用當(dāng)?shù)胤刹⑹墚?dāng)?shù)胤ㄔ核痉ü茌?。?duì)阿爾及利亞相關(guān)法律的熟悉程度直接影響到境內(nèi)銀行和申請(qǐng)人面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)的大小。銀行審核開(kāi)往阿爾及利亞的保函時(shí)，應(yīng)充分提示存在的法律風(fēng)險(xiǎn)，并建議

適用相關(guān)國(guó)際慣例或者第三方國(guó)家法律

，必要時(shí)，可提前咨詢相關(guān)的司法機(jī)構(gòu)或律師事務(wù)所。

由于阿爾及利亞暫無(wú)針對(duì)保函的專門立法，保函的獨(dú)立性需要通過(guò)保函條款的具體約定來(lái)判斷，為避免糾紛，建議在保函文本中明確規(guī)定。

03?覆蓋匯率敞口，消除匯率風(fēng)險(xiǎn)

如果主保函的開(kāi)立貨幣與反擔(dān)保函中規(guī)定賠付時(shí)所使用的貨幣不一致，匯率變動(dòng)，將給反擔(dān)保行及申請(qǐng)人帶來(lái)風(fēng)險(xiǎn)。

近年來(lái)，阿爾及利亞第納爾持續(xù)貶值，擔(dān)保行可提示客戶及時(shí)聯(lián)系業(yè)主鎖定匯率， 以便確定擔(dān)保金額，必要時(shí)，將遠(yuǎn)期外匯、外匯掉期、外匯期權(quán)等金融工具引入合同，避免可能的匯率風(fēng)險(xiǎn)。

04?嚴(yán)審保函文本，防范條款風(fēng)險(xiǎn)

（1）對(duì)于法語(yǔ)保函文本的審核，一方面，境內(nèi)擔(dān)保行/反擔(dān)保行需與申請(qǐng)人積極溝通，充分提示可能的風(fēng)險(xiǎn)，另一方面，還需不斷強(qiáng)化對(duì)法語(yǔ)文本的解讀能力，降低翻譯風(fēng)險(xiǎn)。

（2）對(duì)于保函幣種錯(cuò)配的情況，出現(xiàn)索賠時(shí)，由于人民幣不能與第納爾進(jìn)行直接兌換，因此指示行往往需將擔(dān)保行的索賠金額折算成美元或其他可兌換貨幣后支付。因此，

建議反擔(dān)保函在條款中明確約定有關(guān)貨幣兌換的具體操作事宜，如兌換日期、匯率，同時(shí)約定，索賠金額折算后不超過(guò)反擔(dān)保函的金額，以此鎖定賠付金額的上限。

（3）對(duì)于需當(dāng)?shù)劂y行轉(zhuǎn)開(kāi)的保函，由于阿爾及利亞當(dāng)?shù)劂y行整體國(guó)際市場(chǎng)化程度較低，不按商業(yè)銀行模式運(yùn)作，且只有央行及其授權(quán)銀行才能進(jìn)行外匯兌換，實(shí)務(wù)中，

建議優(yōu)先選擇信譽(yù)良好、操作規(guī)范、經(jīng)驗(yàn)豐富的轉(zhuǎn)開(kāi)行，

如上文提及的六大商業(yè)銀行或美國(guó)花旗、法國(guó)興業(yè)等大型外資銀行在當(dāng)?shù)卦O(shè)立的分行。

（4）針對(duì)無(wú)固定到期日的保函，

建議在保函文本中約定具體的單據(jù)化失效條件，或約定具體日期作為失效時(shí)間

，如受益人較為強(qiáng)勢(shì)，不接受修改保函文本，則建議反擔(dān)保函適用URDG758，根據(jù)該規(guī)則，“若保函和反擔(dān)保函既無(wú)失效日也無(wú)失效事件，則保函自開(kāi)立之日起三年之后終止，反擔(dān)保函應(yīng)自保函終止后30個(gè)日歷日之后終止”。

（5）針對(duì)保函文本中關(guān)于罰息的規(guī)定，鑒于此類條款是非洲地區(qū)法語(yǔ)保函文本的固定格式條款，當(dāng)?shù)貥I(yè)主通常會(huì)拒絕更改，

建議申請(qǐng)人與受益人協(xié)商，合理確認(rèn)計(jì)算罰息的起息日，

確保申請(qǐng)人和銀行有足夠的時(shí)間安排資金、處理相關(guān)手續(xù)；同時(shí)，擔(dān)保行應(yīng)在開(kāi)立前向申請(qǐng)人充分提示上述條款的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，并在與其簽訂對(duì)外擔(dān)保開(kāi)立協(xié)議時(shí)明確風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移措施。

（6）針對(duì)適用阿爾及利亞當(dāng)?shù)胤苫蚍ㄔ汗茌牭谋：?，境?nèi)銀行在審核保函文本時(shí)，需充分提示存在的法律風(fēng)險(xiǎn)，

盡量爭(zhēng)取反擔(dān)保函適用URDG758或第三方國(guó)家法律。

05?關(guān)注當(dāng)?shù)匦蝿?shì)，預(yù)防疫情風(fēng)險(xiǎn)

為應(yīng)對(duì)形勢(shì)嚴(yán)峻的新冠疫情，8月4日，阿爾及利亞政府發(fā)布了最新抗疫封禁措施。一是調(diào)整宵禁措施：實(shí)行宵禁措施的范圍從7月11日公布的14個(gè)省份擴(kuò)展到包括阿德拉爾省、朗古阿特省在內(nèi)的37個(gè)省份；宵禁時(shí)間從0點(diǎn)至4點(diǎn)調(diào)整為20點(diǎn)至6點(diǎn)；二是實(shí)行宵禁措施的37個(gè)省份周末暫停市政公共交通和鐵路交通；三是禁止一切形式的集會(huì)或家庭聚會(huì)；四是公共區(qū)域必須佩戴口罩。在阿企業(yè)務(wù)必遵守當(dāng)?shù)胤酪叽胧?，避免因違反封禁規(guī)定而產(chǎn)生的法律后果。