【業(yè)務(wù)背景】

A房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱A公司）與施某達成《付款協(xié)議》，約定由A公司向施某支付建材款18萬元。達成協(xié)議后，A公司按照約定支付了部分的貨款，至今尚欠66000元未付。故施某訴至法院，請求判令A(yù)公司：1.給付貨款66000元；2.承擔本案的訴訟費用。經(jīng)詢，A公司對施某所述事實有異議，即雙方簽訂《付款協(xié)議》A公司支付過80000元貨款。核算該案相關(guān)事實后，A公司法律顧問給出了本法律意見。

【法律意見】

對案件進行調(diào)查后，法律顧問發(fā)現(xiàn)施某曾在收到貨款8萬元時打過收條，但公司財務(wù)轉(zhuǎn)崗后，由于工作交接時的過失一直找不到該收條，為了拖延審理期限，應(yīng)A公司的要求，法律顧問為A公司提出以下法律建議：

一、提交答辯狀期間對管轄權(quán)提出異議

雙方在《付款協(xié)議》第7條中約定同意將爭議提交北京市經(jīng)濟仲裁委員會，現(xiàn)行有效仲裁機構(gòu)中沒有北京市經(jīng)濟仲裁委員會，故雙方約定的仲裁機構(gòu)不明確，該仲裁條款應(yīng)為無效。本案為代位權(quán)糾紛，對法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。法人的住所地是指法人的主要營業(yè)地或主要辦事機構(gòu)所在地。A公司的注冊地雖然在北京市豐臺區(qū)X號，但實際不在此地經(jīng)營或辦公。故A公司應(yīng)提供現(xiàn)有辦公機構(gòu)的租賃合同證明主要營業(yè)地及主要辦事機構(gòu)地址在北京市海淀區(qū)X號，案件應(yīng)移送北京市海淀區(qū)人民法院管轄。按照法律規(guī)定，北京市豐臺區(qū)人民法院對本案件沒有管轄，由于A公司收到施某的起訴狀有些突然，沒有任何準備，從提起管轄權(quán)異議到法院裁定移送管轄應(yīng)該有一定的時間來為應(yīng)訴或與對方和解留出足夠時間。另，提出管轄權(quán)異議的法律依據(jù)是《中華人民共和國民事訴訟法》第22條、第38條、第140條的規(guī)定。

二、施某出具的8萬元收條是該案件的關(guān)鍵證據(jù)法律顧問建議盡快找到施某寫的收條，由于A公司當時支付給施某的是現(xiàn)金，通過銀行轉(zhuǎn)賬證實的證據(jù)不可能取到。后經(jīng)核實，A公司支付給施某現(xiàn)金貨款的來源系當日財務(wù)從公司對公賬戶中取出的8萬元，故A公司應(yīng)當將當日8萬元貨款的取款記錄提前準備出來，以備收條找不到時，亦可以作為間接證據(jù)來使用。

三、提出管轄權(quán)異議的法定條件

《中華人民共和國民事訴訟法》第三十八條規(guī)定：“人民法院受理案件后，當事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當在提交答辯狀期間提出。人民法院對當事人提出的異議，應(yīng)當審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。” 管轄權(quán)異議，是當事人一項重要的訴訟權(quán)利，當事人正確行使該項權(quán)利，有利于幫助人民法院確定對案件的管轄權(quán)。管轄權(quán)異議應(yīng)當具備如下幾個條件：

1.主體要件

有權(quán)提出管轄權(quán)異議的，只能是本案的當事人，其他訴訟參加人無權(quán)就管轄問題向人民法院提出管轄異議。提出管轄權(quán)異議的當事人一般是被告和有獨立請求權(quán)的第三人，實務(wù)中，原告起訴時即確定了人民法院，故不會對法院管轄權(quán)提出異議；原告一般在案件移送管轄后有權(quán)向受移送法院提出管轄權(quán)異議；無獨立請求權(quán)第三人在訴訟中不具有提出管轄權(quán)異議的權(quán)利。

2.時間要件

管轄權(quán)異議提出的時間需在法院正式受理案件后，且在提交答辯狀期間提出，否則異議無效。當事人在超過法定期間后向人民法院提出管轄權(quán)異議的，人民法院不再受理。在案件審理中，有獨立請求權(quán)的第三人或案件追加的當事人，他們的管轄異議權(quán)不受“提交答辯狀期間”的限制；適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?，因原告口頭起訴，被告因未收到書面起訴狀，管轄權(quán)異議申請不受答辯期間的限制；適用特別程序?qū)徖淼陌讣?，因不存在爭議的雙方，故不存在“提交答辯狀期間”，管轄權(quán)異議也不受限制。無獨立請求權(quán)的第三人，在人民法院裁定其承擔民事責任的情況下，如對一審管轄權(quán)有異議，在二審期間可以根據(jù)《民事訴訟法》第三十八條的規(guī)定對管轄權(quán)提出異議，這種異議應(yīng)當不受“提交答辯狀期間”的限制。

3.形式要件

訴訟管轄異議應(yīng)當采取書面或口頭形式。管轄權(quán)異議書既可以隨答辯狀一并提出，也可單獨書寫。

4.異議要件

管轄權(quán)異議書應(yīng)向受理該案的人民法院提出。受理該案的法院在對案件實體審理前應(yīng)審議當事人對管轄權(quán)提出的異議，并對該案是否有管轄權(quán)問題作出書面裁定。對于滿足上述形式要件的管轄權(quán)異議法院會實質(zhì)審查，認為異議成立的，由受訴人民法院作出裁定，并將案件移送有管轄權(quán)的法院審理；經(jīng)審查認定異議不成立的，則書面裁定駁回。在審查決定作出前，人民法院會停止對案件的實體審理。

四、管轄權(quán)異議提出的程序

人民法院對當事人提出的管轄權(quán)異議，應(yīng)當進行審查。經(jīng)審查，該異議成立的，裁定將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院審理；異議不成立的，應(yīng)書面裁定駁回。裁定應(yīng)送達雙方當事人，當事人對裁定不服的，可在收到裁定之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起異議上訴，當事人在二審人民法院確定該案件的管轄權(quán)后，即應(yīng)按照人民法院的通知參加訴訟。為了維護當事人的訴訟權(quán)利，人民法院對當事人提出的管轄權(quán)異議，未經(jīng)審查或?qū)彶楹笊形醋鞒霾枚ㄇ安贿M入對該案的實體審理。

【手記】

本案中《付款協(xié)議》中約定雙方同意將爭議提交北京市經(jīng)濟仲裁委員會，但現(xiàn)行有效仲裁機構(gòu)中沒有北京市經(jīng)濟仲裁委員會，故因雙方約定仲裁機構(gòu)不明確導(dǎo)致仲裁條款無效。本案被告系法人，按理來說，本案應(yīng)由被告住所地人民法院管轄，而法人的住所地是指法人的主要營業(yè)地或主要辦事機構(gòu)所在地。本案A公司的注冊地雖然在北京市豐臺區(qū)X號，但實際不在此地經(jīng)營或辦公。由于被告公司需提供現(xiàn)有原告辦公機構(gòu)的租賃合同來證明主要營業(yè)地及主要辦事機構(gòu)地址在北京市海淀區(qū)X號，故最終案件移送北京市海淀區(qū)人民法院管轄。

管轄權(quán)異議是指人民法院受理案件后，當事人依法提出該法院對本案無管轄權(quán)的主張和意見。管轄作為民事訴訟制度的肇始環(huán)節(jié)，不僅是邁向?qū)嶓w正義的第一步，也是實現(xiàn)程序正義的第一步。管轄權(quán)異議制度作為管轄制度的程序性救濟措施，對保障當事人訴權(quán)、保證管轄規(guī)則的正常運行和構(gòu)建程序正義有重要意義，故當事人在使用管轄權(quán)異議這一權(quán)利時要特別注意各要件的具備與成立。另外，對管轄異議上訴案件現(xiàn)行的做法多是等全部案件材料如上訴狀、送達回證都齊了，上訴費也預(yù)收了，案卷裝訂后才移送上級法院，花費的時間比較長。因此，在上訴案件的移送、受理等程序上，有必要通過立法加以完善，以利于縮短案件辦理周期，從而更好地維護當事人的合法權(quán)益。