1.導(dǎo)言

《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》（2007 年版）（簡稱《標(biāo)準(zhǔn)文件》）是國內(nèi)建設(shè)項普遍使用的合同文本，通用條款第 4.11 款是不利物質(zhì)條件，第 21 條是不可抗力。在實踐中，不同行業(yè)和不同工程項目對“突水突泥”和“滑坡”等地質(zhì)災(zāi)害，在認(rèn)定為“不利物質(zhì)條件”還是“不可抗力”方面存在不同理解，從而形成爭議，影響合同問題的處理。本案例是硅谷科技作為項目承包人的全過程跟蹤咨詢單位提出的咨詢意見要點。
2.事件概述

某公路隧道項目，隧道開挖過程中遇到規(guī)模較大的“突水突泥”?事件，造成重大損失和工期延長。事故發(fā)生后，政府組織救援并成立事件調(diào)查組，調(diào)查組對該事件的定性是：突水突泥事件超出了現(xiàn)有工程經(jīng)驗的認(rèn)知，是不可預(yù)見和不可避免的突發(fā)性地質(zhì)災(zāi)害。事后保險公司進行了賠付，但賠付承包人的金額不足以彌補其實際損失，關(guān)于承包人實際損失與保險賠付的差額部分的費用承擔(dān)，發(fā)包人和承包人產(chǎn)生嚴(yán)重分歧。有關(guān)合同條款如下：

4.11 不利物質(zhì)條件

4.11.1 不利物質(zhì)條件，除專用合同條款另有約定外，是指承包人在施工場地遇到的不可預(yù)見的自然物質(zhì)條件、非自然的物質(zhì)障礙和污染物，包括地下和水文條件，但不包括氣候條件。4.11.2 承包人遇到不利物質(zhì)條件時，應(yīng)采取適應(yīng)不利物質(zhì)條件的合理措施繼續(xù)施工，并及時通知監(jiān)理人。監(jiān)理人應(yīng)當(dāng)及時發(fā)出指示，指示構(gòu)成變更的，按第 15 條約定辦理。監(jiān)理人沒有發(fā)出指示的，承包人因采取合理措施而增加的費用和（或）工期延誤，由發(fā)包人承擔(dān)。

21.1?不可抗力的確認(rèn)

21.1.1 不可抗力是指承包人和發(fā)包人在訂立合同時不可預(yù)見，在工程施工過程中不可避免發(fā)生并不能克服的自然災(zāi)害和社會性突發(fā)事件，如地震、海嘯、瘟疫、水災(zāi)、騷亂、暴動、戰(zhàn)爭和專用合同條款約定的其他情形。21.1.2 不可抗力發(fā)生后，發(fā)包人和承包人應(yīng)及時認(rèn)真統(tǒng)計所造成的損失，收集不可抗力造成損失的證據(jù)。合同雙方對是否屬于不可抗力或其損失的意見不一致的，由監(jiān)理人按第 3.5 款商定或確定。發(fā)生爭議時，按第 24 條的約定辦理。
3.當(dāng)事人分歧

3.1承包人認(rèn)為，雖然保險公司對“突水突泥”事件進行了賠付，但是保險賠付的金額遠(yuǎn)低于承包人的實際損失，這是因為發(fā)包人購買工程一切險金額不足的原因，購買工程一切險是發(fā)包人的責(zé)任，承包人實際損失與保險賠付的差額應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)。
3.2發(fā)包人認(rèn)為，事件調(diào)查組把“突水突泥”定性為“不可預(yù)見和不可避免的突發(fā)性地質(zhì)災(zāi)害事件”，很明顯是把該事件定性為不可抗力事件，按合同約定，不可抗力增加的費用由發(fā)包人和承包人各自承擔(dān)，承包人實際損失與保險賠付的差額應(yīng)由承包人承擔(dān)。

4.硅谷科技咨詢意見

硅谷科技研究認(rèn)為，根據(jù)合同約定，隧道“突水突泥”是不利物質(zhì)條件，不是不可抗力，應(yīng)按變更處理。保險賠付是合同一方或雙方與保險公司的商業(yè)行為，與該事件在合同中的定性和處理程序無關(guān)。硅谷科技認(rèn)為，事件調(diào)查組的調(diào)查報告是提交政府應(yīng)急管理部門的，調(diào)查組把 “突水突泥” 認(rèn)定為不可抗力事件，是向政府應(yīng)急管理部門證明 “突水突泥” 不是責(zé)任事故，政府應(yīng)急管理部門會根據(jù)這個定性對當(dāng)事人做出處罰或免于處罰，是用于政府應(yīng)急管理的目的，該定性與合同問題的處理無關(guān)，“突水突泥” 引起的合同問題應(yīng)按合同約定處理。根據(jù)通用條款第 4.11 款〔不利物質(zhì)條件〕，隧道“突水突泥” 是典型的“不利物質(zhì)條件”，而不是“不可抗力”。以下是硅谷科技對 “不利物質(zhì)條件” 和 “不可抗力” 條款的解讀與說明。

4.11 不利物質(zhì)條件

4.11.1 不利物質(zhì)條件，除專用合同條款另有約定外，是指承包人在施工場地遇到的不可預(yù)見的自然物質(zhì)條件、非自然的物質(zhì)障礙和污染物，包括地下和水文條件，但不包括氣候條件。事件特征：不利物質(zhì)條件是物質(zhì)條件；訂立合同時已經(jīng)存在于施工場地，但其存在是承包人不可預(yù)見的；施工時必然遇到，是必然事件。發(fā)生條件：不利物質(zhì)條件由施工行為觸發(fā)（不施工則不發(fā)生），是主動遭遇。責(zé)任承擔(dān)：不利物質(zhì)條件一般按變更處理，工期和費用由發(fā)包人承擔(dān)。

21.1?不可抗力的確認(rèn)

21.1.1 不可抗力是指承包人和發(fā)包人在訂立合同時不可預(yù)見，在工程施工過程中不可避免發(fā)生并不能克服的自然災(zāi)害和社會性突發(fā)事件，如地震、海嘯、瘟疫、水災(zāi)、騷亂、暴動、戰(zhàn)爭和專用合同條款約定的其他情形。事件特征：不可抗力是自然災(zāi)害和社會性突發(fā)事件；訂立合同時，施工場內(nèi)和場外均不存在，承包人和發(fā)包人均不可預(yù)見；施工時可能發(fā)生，可能不發(fā)生，是小概率偶然事件；不可抗力要同時滿足不可預(yù)見、不可避免和不能克服三個條件。發(fā)生條件：不可抗力由非施工行為觸發(fā)，是被動遭遇。責(zé)任承擔(dān)：發(fā)包人和承包人各自承擔(dān)不可抗力增加的費用和財產(chǎn)損失，工程損失發(fā)包人承擔(dān)，工期順延。綜上，本項目隧道“突水突泥”?是不利物質(zhì)條件，應(yīng)按變更處理。
5.結(jié)語

地下洞室工程施工過程中遇到的巖爆、塌方、突水突泥、涌水、高溫、瓦斯、變形等地質(zhì)事件，是不利物質(zhì)條件。
6.參考文件

《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》（2007 年版）