作者：何國銘律師 （專注于商標犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護）

微信公眾號：知產(chǎn)刑案何國銘

關(guān)鍵詞：銷售假冒注冊商標的商品罪 注冊商標 假貨 無罪辯護 專業(yè)律師 犯罪故意 違法所得

在當今的國內(nèi)市場，假貨可謂是無處不有，大到一個重型機械，小到一件裝飾配件，都有可能是偽造的“名牌”。知名商家的注冊商標承載著一個商品的來源、品質(zhì)保障與品牌營銷，對商業(yè)市場的拓展起到四兩拔千斤的作用，國人買貨也多是奔著某個品牌而去，商標是區(qū)分不同商品的顯著性標志。然而，當前不論是在電商淘貨，還是線下交易，假貨堪比正貨，足以以假亂真。

盡管很多人對某些商家的這類行為嗤之以鼻，恨不得國家把他們?nèi)孔ミM大牢，但站在法律的視角，刑法的邊界不可無限擴展，對于不構(gòu)罪的，達不到銷售假冒注冊商標的商品罪的入罪要件，理應(yīng)作無罪處理。假定僅是民事侵權(quán)糾紛，則該賠錢的就賠錢，該道歉就道歉，切不可動輒濫用刑罰的威懾力。作為一名長期研究假冒注冊商標犯罪的刑事律師，筆者對相關(guān)案例進行了大數(shù)據(jù)的統(tǒng)計，暫且總結(jié)以下涉嫌銷售假冒注冊商標的商品罪之無罪情形，僅供參考。

無罪要點一：在案證據(jù)無法證實被追訴人知假售假

案號：新檢公訴刑不訴〔2021〕12號

不起訴理由：主觀上并不具有犯罪之故意。辦案人員認為新某縣公安局認定曾某某明知是假冒注冊商標的商品而予以購買和銷售的事實不清、證據(jù)不足，不符合起訴條件。

案號：仙檢公訴刑不訴〔2016〕40號

不起訴理由：仙某縣公安局認定的犯罪事實不清，證據(jù)不足，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)難以認定被不起訴人朱某某銷售明知是假冒“七匹狼”、“柒牌”、“利郎”三種品牌的服飾的主觀故意，本案不符合起訴條件。

無罪要點二：涉案商品尚未出售，屬于犯罪未遂，且數(shù)額剛到入罪標準，被追訴人具有認罪認罰、自首等從輕處罰情節(jié)

案號：江檢刑不訴〔2021〕20034號

不起訴理由：一，被不起訴人銷售假冒注冊商標的商品，系未遂，犯罪情節(jié)輕微，社會危害較小；二，被不起訴人系初犯，且系自首，歸案后認罪認罰；三，案發(fā)后駱某某已退出違法所得，悔罪態(tài)度較好。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十七條的規(guī)定，不需要判處刑罰。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第二款的規(guī)定，決定對駱某某不起訴。

案號：京豐檢刑不訴〔2021〕25號

不起訴理由：被不起訴人李某某已經(jīng)著手實行犯罪，因意志以外的原因而未得逞，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二十三條的規(guī)定，系犯罪未遂，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰，被不起訴人李某某認罪認罰，依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條的規(guī)定，可以從寬處理，案發(fā)后被不起訴人李某某積極賠償被侵權(quán)單位并取得諒解，可以從寬處理。

無罪要點三：已銷售貨物的金額及尚未銷售貨物的金額均未達到入罪標準

案號：應(yīng)檢二部刑不訴〔2019〕5號

不起訴理由：已銷售假冒汾酒金額及未銷售假冒汾酒貨值金額沒有達到銷售假冒注冊商標的商品罪的定罪標準。

案號：平城檢二部刑不訴〔2021〕Z2號

不起訴理由：被不起訴人高某構(gòu)成銷售假冒注冊商標的商品罪的主觀故意不清，公安機關(guān)亦未查清其銷售金額及違法所得，故本案不符合起訴條件。

無罪要點四：無法鑒定涉案貨物的真?zhèn)?，不能證實被追訴人所銷售的是假冒注冊商標的商品

案號：義檢公訴刑不訴[2018]65號

不起訴理由：經(jīng)本院審查并退回補充偵查，本院仍然認為偵查機關(guān)所認定的犯罪事實不清、證據(jù)不足。被查獲的商品未進行真?zhèn)舞b定，無法證實被不起訴人湯某某銷售的是假冒注冊商標的商品，不符合起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十一條第四款的規(guī)定，決定對湯某某不起訴。

無罪要點五：在案證據(jù)無法證實被追訴人所銷售的貨物中是否有假冒他人注冊商標

案號：穗荔檢訴刑不訴[2018]13號

不起訴理由：經(jīng)本院審查并退回補充偵查，本院仍然認為被不起訴人朱某某已銷售商品是否貼有華為商標不能查實，已扣押貼有華為商標的假冒商品貨值未達15萬元，犯罪事實不清、證據(jù)不足，不符合起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十一條第四款的規(guī)定，決定對朱某某不起訴。

無罪要點六：剛達到入罪的標準，被追訴人具有退贓、自愿認罪悔罪的情節(jié)

案號：臨檢公刑不訴〔2017〕36號

不起訴理由：犯罪數(shù)額剛達到了入罪的數(shù)額標準，屬于情節(jié)輕微的類型。其能夠如實供述自己的罪行，具有坦白情節(jié)，自愿認罪、悔罪，同時積極向司法機關(guān)退贓，犯罪情節(jié)輕微。

無罪要點七：被追訴人的銷售數(shù)額不清，違法所得數(shù)額不清

案號：莒南檢二部刑不訴〔2021〕Z48號

不起訴理由：王某某的犯罪事實不清、證據(jù)不足，王某某參與銷售假冒注冊商標洗衣粉數(shù)額不清、違法所得數(shù)額不清，不符合起訴條件。

無罪要點八：被追訴人是否出資經(jīng)營假冒注冊商標案件存疑，在案證據(jù)無法證實其有銷售行為

案號：徐檢訴刑不訴〔2016〕31號

不起訴理由：在案證據(jù)不能證實顏某某有出資經(jīng)營網(wǎng)店，無法證實其有銷售假冒注冊商標的商品之主觀故意。

無罪要點九：從犯，犯罪情節(jié)輕微

案號：郵檢訴刑不訴[2019]7號

本院認為，吳某甲只是為了獲取工資報酬，主要從事打包、發(fā)貨工作，沒有參與犯罪的主要活動，情節(jié)顯著輕微、危害不大，不構(gòu)成犯罪。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第十六條第（一）項和第一百七十七條第一款的規(guī)定，決定對吳某甲不起訴。

無罪要點十：被追訴人所實施的不符合“銷售”行為的本質(zhì)

案號：橫區(qū)檢訴刑不訴[2018]1號

不起訴理由：被不起訴人楊某某購進假冒產(chǎn)品后用于承包工程的行為并不發(fā)生在流通領(lǐng)域，不符合銷售假冒注冊商標的商品罪的“銷售”行為，故楊某某的行為不構(gòu)成犯罪。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十三條第一款的規(guī)定，決定對楊某某不起訴。

無罪要點十一：預付貨款不等于完成交易，涉案貨值尚未達到入罪標準

案號：南南檢公訴刑不訴[2018]1號

不起訴理由：代某某與孫某某約定3萬元預付金，其余款在交貨后支付，2017年1月18日，代某某將貨運至南某縣，在準備向?qū)O某某倉庫搬運時，被擋獲，因此，該貨物是否屬于已經(jīng)銷售具有爭議，若系尚未銷售，貨值不滿15萬元，不能認定為犯罪，即使加上已經(jīng)支付的3萬元定金，加上未銷售的也只有12.6萬元，貨值金額也不足15萬元，達不到構(gòu)罪標準。依據(jù)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（二）的規(guī)定》，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：1、銷售金額在5萬元以上的；2、尚未銷售，貨值金額在15萬元以上的；3、銷售金額不滿5萬元，但已銷售金額與尚未銷售的貨值金額合計在15萬元以上的。因此，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條第（二）至（六）項法定，不追究被不起訴人代某某刑事責任。

無罪要點十二：被追訴人所實施的是加工承攬合同中的部分行為，不具有銷售交易之特性

案號：寧檢刑檢刑不訴[2017]55號

不起訴理由：被不起訴人王某某行為不構(gòu)成銷售假冒注冊商標的商品罪，理由如下：第一，《中華人民共和國刑法》分則第三章破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪中規(guī)定銷售是指以采購、推銷、出售或兜售等方法將商品出賣給他人的行為，包括批發(fā)和零售、請人代銷、委托銷售等多種形式。被不起訴人王某某承包的防水工程實屬加工承攬合同，其所交付的標的是按照輕某公司的各項要求而完成的防水工作成果，其同輕某公司進行結(jié)算也是對整個工作成果進行結(jié)算，對于原材料的購進及使用是完成承攬工作成果的一個環(huán)節(jié)，不存在銷售行為。第二，被不起訴人王某某對假冒注冊商標的防水卷材是個人使用行為，而非銷售行為。其行為屬于民事違約，而非刑法所調(diào)整的刑事犯罪行為。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十三條第一款之規(guī)定，決定對王某某不起訴。

無罪要點十三：被追訴人先行使用涉案商標，后期的銷售數(shù)額無法查證

案號：徐檢訴刑不訴[2016]8號

不起訴理由：經(jīng)本院審查并兩次退回補充偵查，現(xiàn)有證據(jù)可以查明：許某某銷售的“惡魔果實”牌服裝上的商標存在一定變動，且在其銷售期間注冊商標權(quán)人始取得權(quán)利，但現(xiàn)有證據(jù)仍無法查明該時點后確定的非法銷售數(shù)額，該情節(jié)直接影響認定許某某是否構(gòu)成銷售假冒注冊商標的商品罪。本院仍然認為偵查機關(guān)認定的犯罪事實不清、證據(jù)不足，不符合起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十一條第四款的規(guī)定，決定對許某某不起訴。

無罪要點十四：查封、扣押程序違法，同一性存疑

案號：桃檢刑不訴[2019]24號

不起訴理由：經(jīng)本院審查并退回補充偵查，本院仍然認為益陽市桃江縣公安局認定的犯罪事實不清、證據(jù)不足。本案沒有充分的證據(jù)證實被不起訴人鄧某某明知其所銷售的“五糧液”酒系假冒注冊商標的商品。

第一，涉案產(chǎn)品的扣押、送檢、鑒定存在諸多矛盾之處，無法證實扣押、送檢、鑒定產(chǎn)品的同一性。

第二，已銷售的“五糧液”酒的來源未全部查清，無法排除已銷售的“五糧液”酒中有真酒的可能，無法確定銷售假冒注冊商標的商品的金額。

第三，未銷售的“五糧液”酒的貨值金額不足人民幣2萬元，沒有達到立案標準。

第四，被不起訴人鄧某某辯解其不知道所銷售的“五糧液”酒系假冒注冊商標的商品，也沒有證人證言證實其明知的主觀故意，現(xiàn)有證據(jù)不能證實被不起訴人鄧某某以明顯低價購進和銷售“五糧液”酒，無法排除被不起訴人鄧某某等人在“五糧液”酒價格低時采購，“五糧液”酒市場價格上漲后再予以銷售的合理懷疑，無法推定被不起訴人鄧某某明知所銷售的“五糧液”酒系假冒注冊商標的商品。

被不起訴人鄧某某是否明知其所銷售的是假冒注冊商標的商品的事實不清、證據(jù)不足，不符合起訴條件，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十五條第四款的規(guī)定，決定對鄧某某不起訴。

無罪要點十五：個人犯罪抑或單位犯罪不明

案號：長經(jīng)檢刑檢刑不訴[2019]13號

不起訴理由：本院認為，被不起訴人趙某某涉嫌犯銷售假冒注冊商標的商品罪，個人犯罪數(shù)額起點為5萬元，單位犯罪數(shù)額起點為15萬元。經(jīng)兩次補充偵查，公安機關(guān)未能查清趙某某系個人犯罪還是單位犯罪。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十五條第四款之規(guī)定，決定對趙某某不起訴。

無罪要點十六：鑒于法律更改，被追訴人的違法所得未達到入罪的標準

案號：宿檢刑不訴〔2021〕1號

理由：2021年3月1日施行的刑法修正案（十一）對《中華人民共和國刑法》第二百一十四條銷售假冒注冊商標的商品罪做了修改，該條規(guī)定“銷售明知是假冒注冊商標的商品，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金?！北徊黄鹪V人朱某甲銷售明知是假冒注冊商標的商品，違法所得10000余元，情節(jié)顯著輕微、危害不大，不構(gòu)成犯罪。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第十六條第（一）項和第一百七十七條第一款的規(guī)定，決定對朱某甲不起訴。

無罪要點十七：無法查證涉案商品的來源

案號：淮檢三部刑不訴〔2021〕7號

理由：現(xiàn)有證據(jù)無法認定公安機關(guān)從李某某處扣押的茅臺酒與鄭某某出售給談某某的茅臺酒具有同一性，無法認定鄭某某出售給談某某的茅臺酒的購進價格是否遠低于市場正常價格，不符合起訴條件。