作者：朦朧

出品：高云合同

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企業(yè)戰(zhàn)略合作協(xié)議雖然條款簡(jiǎn)單、權(quán)責(zé)宏觀，但它體現(xiàn)的是一家企業(yè)現(xiàn)在以及中遠(yuǎn)期業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)發(fā)展的風(fēng)向標(biāo)，是企業(yè)創(chuàng)新意識(shí)的重要體現(xiàn)。

戰(zhàn)略合作協(xié)議是企業(yè)間基于長(zhǎng)期發(fā)展的目標(biāo)和規(guī)劃采取的一種合作方式。協(xié)議簽得好可以促進(jìn)企業(yè)合作共贏，但要是協(xié)議本身有漏洞或是沒有約定補(bǔ)充協(xié)議，就可能踩進(jìn)坑里，造成巨額損失。

舉個(gè)例子，海南美錦置業(yè)有限公司與海南省企業(yè)家協(xié)會(huì)合同糾紛案當(dāng)中，雙方簽訂了企業(yè)戰(zhàn)略合作協(xié)議。原告美錦公司交了500萬元履約保證金。后來合作談崩了，被告企業(yè)家協(xié)會(huì)卻沒有按時(shí)償還全部的保證金，足足欠了美錦公司幾百萬。直至雙方補(bǔ)簽了約定保證金和違約責(zé)任的協(xié)議書，鬧上了法庭后，原告美錦公司才追回被欠的保證金。

要不想造成損失，那大家在審查戰(zhàn)略合作協(xié)議的時(shí)候，需要注意哪些要點(diǎn)呢？

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一、主體地位是否相對(duì)應(yīng)？

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企業(yè)間戰(zhàn)略合作協(xié)議會(huì)在行業(yè)動(dòng)態(tài)或本企業(yè)對(duì)外宣傳時(shí)被公開，如果選擇不當(dāng)，會(huì)影響企業(yè)的品牌和形象，因此選擇審查戰(zhàn)略協(xié)議時(shí)應(yīng)注意協(xié)議雙方的主體地位是否相匹配。

如，A公司是集團(tuán)公司，打算與B集團(tuán)公司簽訂戰(zhàn)略合作關(guān)系。A公司法務(wù)在審稿時(shí)卻發(fā)現(xiàn)協(xié)議主體寫的是C公司，通過查詢得知C公司系B公司的三級(jí)子公司。C公司與A公司在資質(zhì)及地位不對(duì)應(yīng)，A公司法務(wù)提出需要將協(xié)議主體修改B公司，經(jīng)過雙方溝通，B公司接同意將協(xié)議主體修改為自己，最終AB之間簽訂了戰(zhàn)略合作協(xié)議。

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法務(wù)審核戰(zhàn)略協(xié)議時(shí)可以對(duì)簽約主體進(jìn)行“企業(yè)信息查詢”，審查公司經(jīng)營(yíng)狀況、資質(zhì)信用、司法風(fēng)險(xiǎn)狀況、知識(shí)產(chǎn)權(quán)數(shù)量，通過企業(yè)信息綜合判斷與本司開展戰(zhàn)略合作是否具有對(duì)等性或形成優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)。

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常用的第三方查詢網(wǎng)站如下：

天眼查：https://www.tianyancha.com

企查查：https://www.qcc.com

啟信寶：http://www.qixin.com

愛企查：https://aiqicha.baidu.com

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二、擬簽訂協(xié)議內(nèi)容是否合規(guī)？

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企業(yè)戰(zhàn)略合作協(xié)議約定的是雙方合作的框架，權(quán)利義務(wù)都相對(duì)宏觀，在協(xié)議中會(huì)約定后續(xù)雙方如開展具體業(yè)務(wù)的內(nèi)容，則另行簽訂合同。戰(zhàn)略合作協(xié)議的約定內(nèi)容相對(duì)宏觀，但也不意味著可以隨意約定。

（1）采購方面合規(guī)

將本應(yīng)該通過招投標(biāo)程序的采購寫入戰(zhàn)略合作協(xié)議，并做出相應(yīng)承諾，雖然條款是宏觀性、原則性的約定，但也會(huì)產(chǎn)生因?yàn)檫`反招標(biāo)法產(chǎn)生不合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。

例如，甲公司在與乙公司簽訂戰(zhàn)略合作協(xié)議中約定：“優(yōu)先選乙公司作為有關(guān)類型工程的物資、設(shè)備、設(shè)施的提供方，并承諾當(dāng)年甲公司向乙公司采購工程物資、設(shè)備訂單總量不低于人民幣500萬元?！?/span>

根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條、《必須招標(biāo)的工程項(xiàng)目規(guī)定》第二條至第四條之規(guī)定，建設(shè)工程重要設(shè)備、材料等貨物的采購，單項(xiàng)合同估算價(jià)在200萬元人民幣以上的必須招標(biāo)。因此審核此類將采購意向、金額提前承諾給協(xié)議一方的戰(zhàn)略合作費(fèi)協(xié)議內(nèi)容時(shí)需要及時(shí)把控風(fēng)險(xiǎn)，防止企業(yè)觸及合規(guī)紅線。

（2）反壟斷方面合規(guī)

戰(zhàn)略合作協(xié)議的企業(yè)間常存在業(yè)務(wù)類型相關(guān)或者互補(bǔ)的情況、如果形成排除、限制競(jìng)爭(zhēng)的橫向壟斷協(xié)議將面臨被認(rèn)定壟斷的風(fēng)險(xiǎn)。因此，戰(zhàn)略合作協(xié)議應(yīng)避免形成排除、限制競(jìng)爭(zhēng)的橫向壟斷協(xié)議。

法務(wù)審查可以注意以下幾點(diǎn)：

①戰(zhàn)略合作協(xié)議是否達(dá)成統(tǒng)一價(jià)格或控制價(jià)格變更的統(tǒng)一規(guī)則，進(jìn)而排除或限制競(jìng)爭(zhēng)；

②戰(zhàn)略合作協(xié)議是否有限制商品生產(chǎn)或銷售數(shù)量的條款，如條款中包含固定產(chǎn)量、協(xié)同停止生產(chǎn)、限制特定品種或型號(hào)的銷售數(shù)量等。

③戰(zhàn)略合作協(xié)議是否分割銷售市場(chǎng)或原材料采購市場(chǎng)，如條款中包含劃分銷售區(qū)域、銷售對(duì)象、原材料或半成品采購等。

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三、是否約定了具體的權(quán)利義務(wù)？

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集團(tuán)公司對(duì)外簽訂戰(zhàn)略合作協(xié)議往往代表了整個(gè)集團(tuán)，戰(zhàn)略合作協(xié)議提前如果約定了較為細(xì)致具體的權(quán)利義務(wù)，容易束縛子企業(yè)間開展經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。具體的權(quán)利義務(wù)可以另行根據(jù)業(yè)務(wù)特點(diǎn)簽署合同。

簽訂戰(zhàn)略協(xié)議階段，企業(yè)往往對(duì)合作方?jīng)]有做出更多深入的調(diào)查，一旦約定太多具體權(quán)利義務(wù)，若對(duì)方不履約，容易陷入法律糾紛。

在漢德產(chǎn)業(yè)投資基金管理有限公司與河南冠英教育有限公司、何元猛民間借貸糾紛中（2020）豫0191民初1207號(hào)原被告簽署了《關(guān)于“新冠英教育集團(tuán)”項(xiàng)目之戰(zhàn)略合作協(xié)議》。

本案中，原告雖主張戰(zhàn)略合作協(xié)議是意向性框架協(xié)議，但協(xié)議內(nèi)容卻明確約定了“甲方以增資方式實(shí)現(xiàn)對(duì)冠英教育的戰(zhàn)略投資，并將冠英教育更名為新冠英教育。增資后新冠英教育的注冊(cè)資本變更為10993.75萬元”等一些體現(xiàn)權(quán)利義務(wù)的具體條款。

原告在前期簽署前未進(jìn)行調(diào)查前提下，與合作伙伴簽訂了具體權(quán)責(zé)的戰(zhàn)略協(xié)議。不料，后期的履行過程出現(xiàn)了問題。本案中，法院雖判決被告返還原告的出資，但在這一過程原告也耗費(fèi)了大量的物力和財(cái)力。

因此，關(guān)于戰(zhàn)略協(xié)議的權(quán)利義務(wù)，可以寫入較為宏觀的權(quán)利義務(wù)條款。例如：①甲方牽頭完成XX調(diào)研工作；②甲方協(xié)調(diào)制定XX方案；③乙方在XX方面提供技術(shù)指導(dǎo)等，一些較為宏觀的權(quán)利義務(wù)條款。

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四、是否約定了保密條款？

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戰(zhàn)略合作協(xié)議雙方的合作內(nèi)容寬泛、合作期間，雖然不會(huì)產(chǎn)生專利、著作權(quán)等具體的知識(shí)產(chǎn)權(quán)成果，但是雙方在合作中難免會(huì)接觸對(duì)方的經(jīng)營(yíng)信息和商業(yè)信息，需要約定一定期限內(nèi)的保密義務(wù)。

在審核保密條款時(shí)，需要注意保密范圍是否是企業(yè)可以接觸的范圍，對(duì)于超過范圍的保密責(zé)任以及未明確的保密責(zé)任也要注意及時(shí)修改。

例如“雙方應(yīng)當(dāng)對(duì)本協(xié)議的內(nèi)容、因履行本協(xié)議或在本協(xié)議期間獲得的或收到的對(duì)方的商務(wù)、財(cái)務(wù)、技術(shù)、產(chǎn)品的信息、用戶資料、文件或信息的內(nèi)容(簡(jiǎn)稱“保密資料”)保守秘密，未經(jīng)信息披露方書面事先同意，不得向本協(xié)議以外的任何第三方披露?！?/span>

前述條款存在兩個(gè)問題：

①“本協(xié)議的內(nèi)容”，戰(zhàn)略協(xié)議可能涉及會(huì)對(duì)外披露，那本協(xié)議究竟是否屬于保密信息，需要雙方溝通確認(rèn)？

②“商務(wù)、財(cái)務(wù)、技術(shù)、產(chǎn)品的信息、用戶資料、文件或信息”這些信息確定能在合作中接觸嗎？是否在披露時(shí)已經(jīng)被明確告知和標(biāo)記為保密信息呢？

這些細(xì)節(jié)都需要法務(wù)與各方溝通進(jìn)行修改。

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五、是否約定了爭(zhēng)議解決條款？

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首先，約定了具體權(quán)利義務(wù)的戰(zhàn)略合作協(xié)議，必然應(yīng)寫約定爭(zhēng)議解決條款。即使協(xié)議中沒有具體權(quán)利義務(wù)的戰(zhàn)略合作協(xié)議，也會(huì)因?yàn)殡p方洽談業(yè)務(wù)，而知悉對(duì)方的經(jīng)營(yíng)信息、技術(shù)信息等商業(yè)秘密，從而產(chǎn)生保密義務(wù)，如沒有妥善履行相關(guān)義務(wù)是容易產(chǎn)生法律糾紛的。

其次，戰(zhàn)略合作協(xié)議一方會(huì)使用合作方名義對(duì)外宣傳，以擴(kuò)大自身商譽(yù)和市場(chǎng)影響力。在這一程中，如果因?yàn)椴缓侠硎褂昧硗庖环降纳虡?biāo)、標(biāo)識(shí)的，也易出現(xiàn)糾紛。因此，協(xié)議中提前約定好爭(zhēng)議解決機(jī)構(gòu)，一旦出現(xiàn)爭(zhēng)議，也可以解約成本，及時(shí)解決雙方糾紛。

在審核爭(zhēng)議解決條款時(shí)，也需要注意以下兩點(diǎn)：

①爭(zhēng)議解決機(jī)構(gòu)約定是否正確。例如“因本協(xié)議產(chǎn)生的爭(zhēng)議，可以交由北京市朝陽區(qū)仲裁委進(jìn)行仲裁”或者“因本協(xié)議產(chǎn)生的爭(zhēng)議，均可以交由北京朝陽區(qū)法院進(jìn)行仲裁”。前款所指的北京市朝陽區(qū)仲裁委不存在，法院可以接受起訴，但不能仲裁。此類表述屬于錯(cuò)誤表述。

②爭(zhēng)議解決機(jī)構(gòu)是否約定明確。例如“因本協(xié)議產(chǎn)生的爭(zhēng)議，任何一方都有權(quán)向甲方所在地人民法院或乙方所在地人民法院提起訴訟”，或者“因本協(xié)議產(chǎn)生的爭(zhēng)議，任何一方都有權(quán)向人民法院提起訴訟或向仲裁委申請(qǐng)仲裁”，此類表述屬于錯(cuò)誤表述，既不能同時(shí)選擇兩個(gè)，也不能約定或裁或訴。

法律規(guī)定當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，但不得違反法律對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

以上是戰(zhàn)略合作協(xié)議審核中值得注意的要點(diǎn)，如有缺失及不足之處，還請(qǐng)批評(píng)指正。

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作者：朦朧

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高云（本名汪宏杰），合同六法創(chuàng)始人，《民法典時(shí)代合同實(shí)務(wù)指南》主編。中國法學(xué)會(huì)法律文書研究會(huì)理事、中山大學(xué)法學(xué)院客座教授，廣州仲裁委員會(huì)仲裁員。1993年開啟法律從業(yè)生涯，主要從事企業(yè)投融資，并購重組和不良資產(chǎn)等業(yè)務(wù)，歷任多家律所主任，上市公司法務(wù)總監(jiān)，合規(guī)官等職務(wù)，先后出版《思維的筆跡》、《公司法實(shí)務(wù)指南》等13本法律實(shí)務(wù)暢銷作品。