有數(shù)據(jù)顯示，民營企業(yè)用近40%的資源，繳納了50%以上的稅收，創(chuàng)造了60%以上的GDP，貢獻(xiàn)了70%以上的技術(shù)創(chuàng)新和新產(chǎn)品開發(fā)，提供了80%以上的城鎮(zhèn)就業(yè)崗位和90%以上的新增就業(yè)崗位。但近年來，民營企業(yè)家涉嫌犯罪頻見報端，民營企業(yè)家作為一個特殊的群體，除了本人需要承擔(dān)刑事責(zé)任，往往伴隨著大量財產(chǎn)的收繳、罰沒。而這，不僅關(guān)系到企業(yè)家個人，也關(guān)系到一個企業(yè)的生死存亡、員工就業(yè)及相關(guān)合作者的安全，甚至是國家經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定。如何有效保護(hù)民營企業(yè)創(chuàng)造的巨大財富，如何保護(hù)民營企業(yè)家的創(chuàng)業(yè)熱情，是全社會共同關(guān)注的問題之一。從2016年中共中央、國務(wù)院《關(guān)于完善產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度依法保護(hù)產(chǎn)權(quán)的意見》，到2017年最高法、最高檢先后發(fā)布的保護(hù)司法產(chǎn)權(quán)、營造良好環(huán)境的司法政策，以及陸續(xù)平反的民營企業(yè)家案件，無不昭示著國家政策及司法對于民營企業(yè)合法財產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。

近日，最高人民法院頒布的《關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》（以下簡稱2021年《解釋》）第279條，首次將“涉案財物的調(diào)查舉證”寫入“法庭調(diào)查”程序，首次明確了公訴機(jī)關(guān)對涉案財物是否屬于違法所得、是否應(yīng)當(dāng)追繳負(fù)有舉證責(zé)任，而不能“胡子眉毛一把抓”，在司法程序中“稀里糊涂、說不清道不明”地予以收繳、罰沒，新《刑訴法解釋》關(guān)于財產(chǎn)權(quán)的保護(hù)的規(guī)定，對于保護(hù)民營企業(yè)家、公民的財產(chǎn)權(quán)將有里程碑的意義。

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一、民營企業(yè)家涉案財產(chǎn)處置的困惑?

民營企業(yè)家刑事風(fēng)險一旦爆發(fā)，泥沙俱下，風(fēng)暴來襲、人財兩空也是可能的。筆者2019年辦理的河北某知名企業(yè)涉嫌傳銷犯罪一案，該企業(yè)市值數(shù)百億，業(yè)務(wù)領(lǐng)域涉及醫(yī)療保健、汽車制造、鍋爐生產(chǎn)等多個領(lǐng)域，該企業(yè)旗下一分公司因銷售某款保健產(chǎn)品涉嫌傳銷犯罪被立案調(diào)查，隨即辦案機(jī)關(guān)追繳涉案財物的“天羅地網(wǎng)”迅速鋪開，扣押凍結(jié)的財物不僅包括分公司財產(chǎn)，總公司大量財產(chǎn)也被控制，連公司相關(guān)負(fù)責(zé)人個人、家庭的財產(chǎn)也均被查封、扣押，處置的財產(chǎn)范圍也遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出保健品業(yè)務(wù)的范疇。更讓人不可思議的是，案件剛移送到法院還沒有開庭，因臨近年底就直接劃走了8000萬涉案款項(xiàng)進(jìn)入了當(dāng)?shù)氐呢斦~戶……

更有“傳奇”案例，一犯罪團(tuán)伙搶劫銀行營業(yè)款208萬元，后將贓款作為啟動資金投身商海，奮斗多年后首犯成為身價上億的企業(yè)老總，但終歸東窗事發(fā)。試問：百億財產(chǎn)是否均為“毒樹之果”？應(yīng)一并查抄？又如何證明查封、扣押、凍結(jié)的財物與犯罪行為的關(guān)聯(lián)？確實(shí)需要更具明確的操作規(guī)范。?

二、新《刑訴法解釋》讓保護(hù)私有產(chǎn)權(quán)有了更強(qiáng)的“抓手”，從程序上保障涉案財產(chǎn)合法處置落到了“實(shí)處”

通過辦理刑事案件渾水摸魚，違法查扣公民和企業(yè)財產(chǎn)，對于這個問題，其實(shí)最高人民法院在2012年頒布的《關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》（以下簡稱2012年《解釋》）即有所考慮。在2012年《解釋》的第十六章【查封、扣押、凍結(jié)財物及其處理】第364條規(guī)定：

法庭審理過程中，對查封、扣押、凍結(jié)的財物及其孳息，應(yīng)當(dāng)調(diào)查其權(quán)屬情況，是否屬于違法所得或者依法應(yīng)當(dāng)追繳的其他涉案財物。

案外人對查封、扣押、凍結(jié)的財物及其孳息提出權(quán)屬異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)審查并依法處理。

經(jīng)審查，不能確認(rèn)查封、扣押、凍結(jié)的財物及其孳息屬于違法所得或者依法應(yīng)當(dāng)追繳的其他涉案財物的，不得沒收。

可見，當(dāng)時司法解釋即明確了對涉案財物權(quán)屬的調(diào)查責(zé)任。?2012年12月24日最高人民法院有關(guān)負(fù)責(zé)人就該《解釋》答記者問時指出：在2012年刑訴法及其司法解釋出臺之前，無論是我國刑事實(shí)體法還是程序法，對于法院審查處理刑事涉案財物的規(guī)制都處于相對缺失的狀態(tài)，即便有規(guī)定也是過于原則且相對分散。為此，考慮到涉案財物的判決與處理事關(guān)當(dāng)事人及有關(guān)社會公眾的切身利益，2012年刑訴法及其司法解釋結(jié)合審判工作實(shí)際，對相關(guān)問題作出規(guī)定并進(jìn)一步明確：……二是強(qiáng)調(diào)對涉案財物處理的法庭調(diào)查。規(guī)定在法庭審理過程中，對查封、扣押、凍結(jié)的財物及其孳息，應(yīng)當(dāng)調(diào)查其權(quán)屬情況，對于不能確認(rèn)系違法所得或者依法應(yīng)當(dāng)追繳的其他涉案財物的，不得沒收，以保護(hù)財物所有人的合法權(quán)益。三是重視案外人提出的權(quán)屬異議。規(guī)定案外人對查封、扣押、凍結(jié)的財物及其孳息提出權(quán)屬異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)審查并依法處理……

只不過現(xiàn)在看來，當(dāng)時的規(guī)定還是過于粗疏，對涉案財物的性質(zhì)及權(quán)屬具體應(yīng)該如何展開法庭調(diào)查，如何舉證質(zhì)證，是否需要單獨(dú)的訴訟程序等等，很多問題沒有明確答案，因而司法實(shí)踐中通過庭審程序?qū)ι姘肛斘锏膶彶檎J(rèn)定還十分薄弱，司法實(shí)踐中還是停留在重定罪量刑，輕財產(chǎn)保護(hù)狀態(tài)中。

與2012年《解釋》對相關(guān)內(nèi)容在“查封、扣押、凍結(jié)財物及其處理”的章節(jié)中進(jìn)行規(guī)定不同。2021年《解釋》則明確將涉案財物的調(diào)查程序?qū)懭搿靶奸_庭與法庭調(diào)查”一節(jié)，強(qiáng)調(diào)其與定罪量刑一樣，作為獨(dú)立的法庭調(diào)查內(nèi)容。從結(jié)構(gòu)設(shè)置上講，2021年《解釋》對涉案財物調(diào)查程序的重視便可見一斑。

從具體內(nèi)容上講，2021年《解釋》新增第279條：

法庭審理過程中，應(yīng)當(dāng)對查封、扣押、凍結(jié)財物及其孳息的權(quán)屬、來源等情況，是否屬于違法所得或者依法應(yīng)當(dāng)追繳的其他涉案財物進(jìn)行調(diào)查，由公訴人說明情況、出示證據(jù)、提出處理建議，并聽取被告人、辯護(hù)人等訴訟參與人的意見。

案外人對查封、扣押、凍結(jié)的財物及其孳息提出權(quán)屬異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)聽取案外人的意見；必要時，可以通知案外人出庭。

經(jīng)審查，不能確認(rèn)查封、扣押、凍結(jié)的財物及其孳息屬于違法所得或者依法應(yīng)當(dāng)追繳的其他涉案財物的，不得沒收。

上述規(guī)定，明確了公訴機(jī)關(guān)對涉案財物性質(zhì)權(quán)屬等情況的三項(xiàng)具體且必須的義務(wù)，即：說明情況、出示證據(jù)、提出處理建議，亦即是說，如果控方舉證不能，則應(yīng)根據(jù)存疑有利于被告人等原則對涉案財物作出處理。同時，對于案外人而言，2021年《解釋》賦予了其依法參與庭審的權(quán)利。將涉案財產(chǎn)問題解決在法庭，也是以審判為中心的訴訟體制改革的應(yīng)有之義。

此外，最高人民法院起草小組在對2021年《解釋》的解讀中強(qiáng)調(diào)：為強(qiáng)化產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)，《解釋》的多個條文對涉案財物的審查處理執(zhí)行問題作了充實(shí)和完善。例如，在立案審查階段，要審查涉案財物是否隨案移送并列明權(quán)屬情況，以及是否有證明相關(guān)財物系涉案財物的證據(jù)材料；在庭前會議中，可以就涉案財物的權(quán)屬情況和處理建議聽取意見；要強(qiáng)化對涉案財物的當(dāng)庭調(diào)查，規(guī)范涉案財物的判決處理和執(zhí)行。審判實(shí)踐中，要適應(yīng)時代發(fā)展，樹立對定罪量刑和涉案財物處理并重的理念，重視做好涉案財物審查處理執(zhí)行工作?？梢?，2021年《解釋》對涉案財物的保護(hù)是全流程、全方位的。

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三、如何把握2021年《解釋》進(jìn)行專業(yè)的財產(chǎn)權(quán)辯護(hù)

法條是辯護(hù)律師最重要的武器，對法條的理解與運(yùn)用取決于律師的智慧和經(jīng)驗(yàn)。從2021年《解釋》第279條出發(fā)，筆者認(rèn)為可以從以下五個方面在民營企業(yè)家犯罪案件中開展財產(chǎn)權(quán)辯護(hù)：

1、涉案財物的來源。重點(diǎn)核實(shí)財產(chǎn)的來源、獲得主體、獲得的時間、取得方式、是否與其他財產(chǎn)混同等問題。

2、涉案財物的性質(zhì)。如，財物的類型，是貨幣還是其他有形財產(chǎn)，動產(chǎn)還是不動產(chǎn)，是否進(jìn)行過處分、轉(zhuǎn)移，是否屬于易變質(zhì)、易貶值等物品。

3、涉案財物的權(quán)屬情況。注意區(qū)分財物的所有權(quán)人，權(quán)屬登記及實(shí)際占有情況，區(qū)分個人財產(chǎn)與家庭財產(chǎn)、個人財產(chǎn)與公司財產(chǎn)、個人財產(chǎn)與夫妻共同財產(chǎn)，區(qū)分經(jīng)營所得與違法所得、犯罪所得，涉及第三人權(quán)屬的，要通過第三人提出法律意見并讓第三人進(jìn)入法庭調(diào)查程序中。

4、涉案財物的用途。財物用途對于認(rèn)定財物性質(zhì)也具有重要作用，例如財物是否用于犯罪活動、對犯罪活動的作用大小、是否以實(shí)施犯罪活動為主要用途、發(fā)揮作用的時間段等。

5、涉案財物的價值。價值關(guān)乎量刑以及是否超額查封等問題，因此要重點(diǎn)關(guān)注對財物是否進(jìn)行了價值鑒定，鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人是否符合法定資質(zhì)，是否包含孳息價值，是否有損耗、折舊，控制的財產(chǎn)數(shù)額是否超過了整個犯罪金額等等。

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以上便是筆者的一些領(lǐng)悟，部分建議也是筆者在辦案中的一些堅守，2021年《解釋》的出臺，必將引起刑事司法深遠(yuǎn)的聯(lián)動反應(yīng)。因?yàn)榉l的寥寥數(shù)語，背后隱藏著世間紛繁百態(tài)，而刑辯律師，以經(jīng)驗(yàn)與智慧作為破譯密碼的鑰匙，以法律和勇氣作為拼搏的武器，見微知著，竭盡全力，給所有需要的人以幫助。

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