《金證研》法庫中心 連年/作者 幽樹/風(fēng)控

上市公司財務(wù)造假嚴(yán)重破壞市場運(yùn)行基礎(chǔ)，侵害投資者利益，是證監(jiān)會監(jiān)管執(zhí)法重點。而關(guān)聯(lián)交易則是滋生財務(wù)造假的“溫床”。因此，一直以來，關(guān)聯(lián)交易均系監(jiān)管對于上市公司以及擬上市公司的關(guān)注重點。需要指出的是，若上市公司和擬上市公司的客戶或供應(yīng)商行列中出現(xiàn)由其實際控制人控制的其他公司的身影時，往往引發(fā)監(jiān)管者對其的額外關(guān)注。

2021年7月，中辦、國辦印發(fā)了《關(guān)于依法從嚴(yán)打擊證券違法活動的意見》，該意見提出加快制定修訂上市公司監(jiān)督管理條例。其中還指出，打擊證券違法活動是維護(hù)資本市場秩序、有效發(fā)揮資本市場樞紐功能的重要保障，堅持零容忍要求。依法嚴(yán)厲查處證券違法犯罪案件，加大對大案要案的查處力度，加強(qiáng)誠信約束懲戒，強(qiáng)化震懾效應(yīng)?？梢?，監(jiān)管層在積極推進(jìn)資本市場執(zhí)法司法體系建設(shè)，依法打擊資本市場違法活動，以維護(hù)投資者合法權(quán)益。

?

一、法規(guī)明確發(fā)行人應(yīng)披露關(guān)聯(lián)交易并確保交易公允性，與實控人關(guān)聯(lián)交易應(yīng)低于30%

據(jù)證監(jiān)會于2020年7月10日發(fā)布的《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法（2020年7月修正）》（以下簡稱“《首發(fā)并上市管理辦法（2020修正）》”）第二十五條，發(fā)行人應(yīng)完整披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系并按重要性原則，恰當(dāng)披露關(guān)聯(lián)交易。關(guān)聯(lián)交易價格公允，不存在通過關(guān)聯(lián)交易操縱利潤的情形。

《首發(fā)并上市管理辦法（2020修正）》第三十條第三款還指出，發(fā)行人不得有下列影響持續(xù)盈利能力的情形：發(fā)行人最近1個會計年度的營業(yè)收入或凈利潤對關(guān)聯(lián)方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴。

據(jù)發(fā)布于2015年12月30日的《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號——招股說明書》（2015年）（以下簡稱“《招股書格式準(zhǔn)則》（2015年）”）第五十一條，發(fā)行人應(yīng)披露已達(dá)到發(fā)行監(jiān)管對公司獨立性的下列基本要求，其中業(yè)務(wù)獨立方面，發(fā)行人的業(yè)務(wù)獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。

此外，據(jù)《首發(fā)業(yè)務(wù)若干問題解答》（2020年6月修訂版），關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的必要性、合理性和公允性。發(fā)行人應(yīng)披露關(guān)聯(lián)交易的交易內(nèi)容、交易金額、交易背景以及相關(guān)交易與發(fā)行人主營業(yè)務(wù)之間的關(guān)系；還應(yīng)結(jié)合可比市場公允價格、第三方市場價格、關(guān)聯(lián)方與其他交易方的價格等，說明并摘要披露關(guān)聯(lián)交易的公允性，是否存在對發(fā)行人或關(guān)聯(lián)方的利益輸送。而對于控股股東、實際控制人與發(fā)行人之間關(guān)聯(lián)交易對應(yīng)的收入、成本費用或利潤總額占發(fā)行人相應(yīng)指標(biāo)的比例較高（如達(dá)到30%）的，發(fā)行人應(yīng)結(jié)合相關(guān)關(guān)聯(lián)方的財務(wù)狀況和經(jīng)營情況、關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的收入、利潤總額合理性等，充分說明并摘要披露關(guān)聯(lián)交易是否影響發(fā)行人的經(jīng)營獨立性、是否構(gòu)成對控股股東或?qū)嶋H控制人的依賴，是否存在通過關(guān)聯(lián)交易調(diào)節(jié)發(fā)行人收入利潤或成本費用、對發(fā)行人利益輸送的情形；此外，發(fā)行人還應(yīng)披露未來減少與控股股東、實際控制人發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的具體措施。

據(jù)證監(jiān)會于2021年3月18日發(fā)布的《上市公司信息披露管理辦法（2021年修訂）》（以下簡稱“《信披管理辦法》”），上市公司的關(guān)聯(lián)交易，是指上市公司或者其控股子公司與上市公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或者義務(wù)的事項。

據(jù)《信披管理辦法》第四十一條，上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持股百分之五以上的股東及其一致行動人、實際控制人應(yīng)當(dāng)及時向上市公司董事會報送上市公司關(guān)聯(lián)人名單及關(guān)聯(lián)關(guān)系的說明。上市公司應(yīng)當(dāng)履行關(guān)聯(lián)交易的審議程序，并嚴(yán)格執(zhí)行關(guān)聯(lián)交易回避表決制度。交易各方不得通過隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系或者采取其他手段，規(guī)避上市公司的關(guān)聯(lián)交易審議程序和信息披露義務(wù)。

第五十四條規(guī)定，信息披露義務(wù)人未按照《證券法》規(guī)定在規(guī)定期限內(nèi)報送有關(guān)報告、履行信息披露義務(wù)，或者報送的報告、披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，由中國證監(jiān)會按照《證券法》第一百九十七條處罰。上市公司通過隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系或者采取其他手段，規(guī)避信息披露、報告義務(wù)的，由中國證監(jiān)會按照《證券法》第一百九十七條處罰。

由上述法規(guī)可知，上市公司和擬上市公司應(yīng)完整披露關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易，并嚴(yán)格執(zhí)行關(guān)聯(lián)交易回避表決制度，確保關(guān)聯(lián)交易公允性和合理性。其中相關(guān)文件還指出，發(fā)行人與控股股東、實控人間關(guān)聯(lián)交易占營收占比應(yīng)控制在30%以下。

在實際操作中，不少上市公司和擬上市公司通過隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易，以規(guī)避履行信披義務(wù)和監(jiān)管。上市公司的實控人利用實質(zhì)由其控制的影子公司與發(fā)行人進(jìn)行交易，從而虛增上市公司利潤、營收等情形屢見不鮮。值得注意的是，上述行為或違規(guī)踩線。

?

二、利用實控人控制的企業(yè)虛構(gòu)業(yè)務(wù)來虛增利潤，或觸犯《刑法》及《會計法》規(guī)定

據(jù)2015年8月29日發(fā)布的《刑法》第一百六十條，在招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容,發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。

第一百六十一條規(guī)定，依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告，或者對依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。

據(jù)2017年11月4日發(fā)布的《會計法》第四十三條，偽造、變造會計憑證、會計帳簿，編制虛假財務(wù)會計報告，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第四十五條規(guī)定，授意、指使、強(qiáng)令會計機(jī)構(gòu)、會計人員及其他人員偽造、變造會計憑證、會計帳簿，編制虛假財務(wù)會計報告或者隱匿、故意銷毀依法應(yīng)當(dāng)保存的會計憑證、會計帳簿、財務(wù)會計報告，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；尚不構(gòu)成犯罪的，可以處五千元以上五萬元以下的罰款；屬于國家工作人員的，還應(yīng)當(dāng)由其所在單位或者有關(guān)單位依法給予降級、撤職、開除的行政處分。

可見，上市公司的實控人若存在利用其控制的其他企業(yè)通過虛構(gòu)業(yè)務(wù)等方式從而為上市公司虛增利潤、轉(zhuǎn)移成本等情形可能會觸及《刑法》及《會計法》。而對于為掩蓋上述違法行為而引發(fā)的一系列信披違規(guī)的操作，同樣有明確的規(guī)定。

?

三、新《證券法》加大信披違規(guī)懲罰力度，增加對實控人指使他人違規(guī)的懲處

在證監(jiān)會于2005年10月27日發(fā)布的《證券法（2005年修訂）》以及證監(jiān)會于2019年12月28日發(fā)布的《證券法（2019年修訂）》（以下簡稱“新《證券法》”）中，均對上市公司的信息披露真實性作出了明確的要求。

據(jù)《證券法（2005年修訂）》六十三條，發(fā)行人、上市公司依法披露的信息，必須真實、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。

第六十八條第三款規(guī)定，上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)保證上市公司所披露的信息真實、準(zhǔn)確、完整。

據(jù)新《證券法》第七十八條第二款，信息披露義務(wù)人披露的信息，應(yīng)當(dāng)真實、準(zhǔn)確、完整，簡明清晰，通俗易懂，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。

第八十二條第三款中規(guī)定，發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員應(yīng)當(dāng)保證發(fā)行人及時、公平地披露信息，所披露的信息真實、準(zhǔn)確、完整。

不難發(fā)現(xiàn)，在新《證券法》中，除了發(fā)行人的董監(jiān)高要保證信披的真實、準(zhǔn)確、完整的要求以外，還增加了要保證發(fā)行人及時、公平地披露信息的要求。

除此以外，新《證券法》中更是對發(fā)行人的違法違規(guī)行為做出了更加嚴(yán)厲處罰的規(guī)定。

在《證券法（2005年修訂）》中，第一百九十三條規(guī)定，發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正，給予警告，并處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。

發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定報送有關(guān)報告，或者報送的報告有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正，給予警告，并處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。

發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人的控股股東、實際控制人指使從事前兩款違法行為的，依照前兩款的規(guī)定處罰。

而在新《證券法》中，證監(jiān)會加大了上述規(guī)定的處罰力度，令上市公司違法違規(guī)成本大大上升。

據(jù)新《證券法》第一百九十七條，信息披露義務(wù)人未按照本法規(guī)定報送有關(guān)報告或者履行信息披露義務(wù)的，責(zé)令改正，給予警告，并處以五十萬元以上五百萬元以下的罰款；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以二十萬元以上二百萬元以下的罰款。發(fā)行人的控股股東、實際控制人組織、指使從事上述違法行為，或者隱瞞相關(guān)事項導(dǎo)致發(fā)生上述情形的，處以五十萬元以上五百萬元以下的罰款；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處以二十萬元以上二百萬元以下的罰款。

信息披露義務(wù)人報送的報告或者披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正，給予警告，并處以一百萬元以上一千萬元以下的罰款；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以五十萬元以上五百萬元以下的罰款。發(fā)行人的控股股東、實際控制人組織、指使從事上述違法行為，或者隱瞞相關(guān)事項導(dǎo)致發(fā)生上述情形的，處以一百萬元以上一千萬元以下的罰款；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處以五十萬元以上五百萬元以下的罰款。

不難發(fā)現(xiàn)，新《證券法》加大了信披違規(guī)的處罰力度，其中更是對與發(fā)行人的控股股東、實控人組織、指使從事上述違法行為或者隱瞞相關(guān)事項導(dǎo)致違法的情形作出了針對性的規(guī)定。

?

四、廣東榕泰因隱瞞關(guān)聯(lián)交易被處罰，多家客戶供應(yīng)商實質(zhì)上由實控人控制

近年來，證監(jiān)會持續(xù)加大對財務(wù)造假、操縱市場等惡性違法案件的查處力度，堅決落實新《證券法》各項要求，切實提升資本市場違法違規(guī)成本，強(qiáng)化監(jiān)管執(zhí)法震懾。2021年7月，證監(jiān)會披露首批適用新《證券法》懲處財務(wù)造假案件處罰情況，其中包括廣東榕泰實業(yè)股份有限公司（以下簡稱“廣東榕泰”）。

據(jù)廣東榕泰于2021年5月15日發(fā)布的《關(guān)于收到中國證券監(jiān)督管理委員會廣東監(jiān)管局<行政處罰決定書>的公告》（以下簡稱“廣東榕泰處罰公告”），2021年5月13日，廣東榕泰收到證監(jiān)會廣東監(jiān)管局《行政處罰決定書》（【2021】8號）。

上述行政處罰決定書顯示，楊寶生系廣東榕泰時任董事長、總經(jīng)理、實際控制人。2008年6月至2019年4月，楊寶生先后安排他人注冊了揭陽市中粵農(nóng)資有限公司（以下簡稱“中粵農(nóng)資”）、揭陽市和通塑膠有限公司（以下簡稱“和通塑膠”）、揭陽市永佳農(nóng)資有限公司（以下簡稱“永佳農(nóng)資”）、廣東國華機(jī)電設(shè)備安裝有限公司（以下簡稱“國華機(jī)電”）等4家公司。

實際上，楊寶生對上述公司作出了下列安排，如由廣東榕泰員工楊某彬、孫某蓉、吳某濤、孫某、劉某典等人分別擔(dān)任上述4家公司的掛名股東；由廣東榕泰員工吳謀林、吳謀珊、何謀娜等分別負(fù)責(zé)保管相關(guān)公章、法人印鑒、網(wǎng)銀U盾、網(wǎng)銀用戶名密碼，以及負(fù)責(zé)資金劃轉(zhuǎn)、記賬、報稅等。根據(jù)上述情況，證監(jiān)會認(rèn)為中粵農(nóng)資、和通塑膠、永佳農(nóng)資、國華機(jī)電是廣東榕泰實控人楊寶生實際控制的企業(yè)，上述4家公司與廣東榕泰構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系，然而廣東榕泰在2018年年度報告、2019年年度報告中均未如實披露上述關(guān)聯(lián)關(guān)系。

據(jù)廣東榕泰行政處罰公告，和通塑膠、永佳農(nóng)資、中粵農(nóng)資3家關(guān)聯(lián)方根據(jù)廣東榕泰的采購需求，與外部原材料供應(yīng)商接洽并簽訂原材料《購銷合同》，由廣東榕泰根據(jù)3家關(guān)聯(lián)方的付款需求，以銀行轉(zhuǎn)賬或承兌匯票轉(zhuǎn)讓的方式將貨款分別支付給3家關(guān)聯(lián)方，再由關(guān)聯(lián)方將貨款支付給外部原材料供應(yīng)商。外部原材料供應(yīng)商收取貨款后直接向廣東榕泰安排發(fā)貨，所有貨物實際均由廣東榕泰直接收貨。多數(shù)情況下，3家關(guān)聯(lián)方根據(jù)外部供應(yīng)商開具的銷售發(fā)票及前期與外部供應(yīng)商簽訂的《購銷合同》，按照1%左右的毛利率確定對廣東榕泰的銷售價格及數(shù)量、金額，并相應(yīng)向廣東榕泰開具銷售發(fā)票。

不難發(fā)現(xiàn)，廣東榕泰實控人楊寶生實際控制的和通塑膠、永佳農(nóng)資、中粵農(nóng)資同時也是廣東榕泰的供應(yīng)商。2018-2019年，廣東榕泰合計向3家關(guān)聯(lián)方采購原材料41,903.02萬元（不含增值稅）、40,376.68萬元（不含增值稅），分別占廣東榕泰當(dāng)年凈資產(chǎn)的13.16%、15.36%。然而，廣東榕泰均未在其2018年年度報告、2019年年度報告處披露其與和通塑膠、永佳農(nóng)資、中粵農(nóng)資發(fā)生的上述日常經(jīng)營性關(guān)聯(lián)交易情況，屬于隱瞞關(guān)聯(lián)交易的情況。

此外，2018年、2019年，廣東榕泰還存在利用上述實控人控制的關(guān)聯(lián)企業(yè)通過虛構(gòu)保理業(yè)務(wù)的方式來虛增利潤的情況。

2019年4月初，廣東榕泰實控人楊寶生利用其同時控制廣東榕泰全資子公司深圳金財通商業(yè)保理有限公司（以下簡稱“金財通”）以及和通塑膠、永佳農(nóng)資、中粵農(nóng)資的地位，組織公司人員虛構(gòu)了金財通與和通塑膠、永佳農(nóng)資、中粵農(nóng)資開展保理業(yè)務(wù)的協(xié)議，約定金財通以受讓應(yīng)收賬款債權(quán)為條件分別向和通塑膠、永佳農(nóng)資、中粵農(nóng)資提供融資9,000萬元、9,000萬元、8,000萬元并收取利息，達(dá)到增加廣東榕泰2019年利潤的目的。

在制作保理協(xié)議的時候，由于和通塑膠、永佳農(nóng)資、中粵農(nóng)資沒有可轉(zhuǎn)讓的應(yīng)收賬款，楊寶生將3家企業(yè)的應(yīng)收賬款進(jìn)行模糊化處理，上述保理協(xié)議本身沒有列明應(yīng)收賬款的具體內(nèi)容。2019年11-12月，分別收回保理款共2.6億元，并于2019年6-12月收到保理利息款共1,213.33萬元，確認(rèn)其他業(yè)務(wù)收入1,177.99萬元（不含增值稅），造成廣東榕泰2019年年度報告虛增利潤1,177.99萬元。

對于上述情況，證監(jiān)會認(rèn)為廣東榕泰未按規(guī)定披露關(guān)聯(lián)關(guān)系及日常經(jīng)營性關(guān)聯(lián)交易、虛增利潤，導(dǎo)致2018年年度報告、2019年年度報告存在虛假記載的行為，違反新《證券法》第七十八條第二款的規(guī)定，構(gòu)成新《證券法》第一百九十七條第二款所述的違法情形。

因此，證監(jiān)會決定對廣東榕泰責(zé)令改正，給予警告，并處以300萬元罰款，其中，對廣東榕泰披露的信息有虛假記載的行為，責(zé)令改正，基于警告，并處以250萬元罰款。

同時，證監(jiān)會對廣東榕泰實控人楊寶生給予警告，并處以330萬罰款，其中對其作為廣東榕泰披露的信息有虛假記載的直接負(fù)責(zé)的主管人員，給予警告，并處以200萬元罰款；對其作為廣東榕泰披露的信息有虛假記載的實際控制人，處以100萬元罰款。

不難發(fā)現(xiàn)，廣東榕泰實控人楊寶生實際控制的3家企業(yè)同時是廣東榕泰的供應(yīng)商，也是廣東榕泰的客戶。實控人楊寶生利用其控制的3家關(guān)聯(lián)企業(yè)虛構(gòu)保理業(yè)務(wù)從而為廣東榕泰虛增利潤逾千萬元。上述行為屬于信息披露違法行為，廣東榕泰、實控人楊寶生也因此而受到了處罰。

值得一提的是，廣東榕泰是首批因財務(wù)造假適用新《證券法》的企業(yè)之一。

據(jù)廣東榕泰處罰公告，證監(jiān)會認(rèn)為，該案處罰對象為信息披露違法行為，一方面，雖然2018年年報的披露及設(shè)計的相關(guān)行為均發(fā)生于新《證券法》之前，但其信息披露后一直未予更正，社會危害性一直存在，廣東榕泰2018年年報信息披露違法行為處于繼續(xù)狀態(tài)；另一方面，廣東榕泰系基于其“隱瞞關(guān)聯(lián)交易”等違法故意，連續(xù)在2018年年報、2019年年報編制中分別獨立實施虛增利潤及未如實披露關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易的信息披露違法行為，該信息披露違法行為具有連續(xù)性。廣東榕泰上述信息披露違法行為均在新《證券法》施行之后才終止，因此適用新《證券法》。

可以看出，盡管違法行為發(fā)生在新《證券法》施行之前，但因其違法行為具有連續(xù)性，且其信息披露違法行為均在新《證券法》施行之后才終止，因此同樣適用于新《證券法》。

?

五、因虛構(gòu)與實控人影子公司采購交易虛增存貨6.28億元，豫金剛石“領(lǐng)”罰單

在實際操作中，上市公司實控人還存在利用其控制的企業(yè)通過虛構(gòu)業(yè)務(wù)等方式從上市公司處獲取資金，從而形成非經(jīng)營性資金占用的情形。

據(jù)鄭州華晶金剛石股份有限公司（以下簡稱“豫金剛石”）于2021年8月16日發(fā)布的《關(guān)于收到行政處罰及市場禁入事先告知書的公告》（以下簡稱“豫金剛石處罰公告”），豫金剛石存在通過虛構(gòu)銷售交易及股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易虛增營業(yè)收入、利潤總額，并通過虛構(gòu)采購交易等方式，虛增存貨、固定資產(chǎn)、非流動資產(chǎn)，導(dǎo)致2016年至2019年年度報告存在虛假記載的情形。而其通過虛構(gòu)采購業(yè)務(wù)、支付采購款、賬外借款及開具商業(yè)匯票等形式向?qū)嶋H控制人及其關(guān)聯(lián)方提供資金，涉嫌未按規(guī)定披露非經(jīng)營性占用資金關(guān)聯(lián)交易，導(dǎo)致2016年至2019年年度報告存在重大遺漏。

在虛構(gòu)銷售交易方面，豫金剛石及其子公司涉嫌通過虛構(gòu)銷售交易，2017-2019年年度報告虛增營業(yè)收入31,371.52萬元、21,239.49萬元、3,972.24萬元，虛增利潤總額5,486.34 萬元、5,710.43萬元、700.22萬元，分別占當(dāng)期披露利潤總額的20.98%、44.01%、0.14%。

而虛構(gòu)采購交易方面，豫金剛石還涉嫌通過虛構(gòu)采購交易等方式，2019年年度報告分別虛增存貨、固定資產(chǎn)、非流動資產(chǎn)6.28億元、4.06億元、0.32億元。其中，2019年，豫金剛石通過虛構(gòu)與河南協(xié)鼎實業(yè)有限公司（以下簡稱“協(xié)鼎”）、深圳市金利福鉆石有限公司（以下簡稱“深圳金利?！保?、鄭州鴻展超硬材料有限公司（以下簡稱“鴻展”）之間的采購交易，2019年年度報告虛增存貨6.28億元。

值得一提的是，協(xié)鼎、深圳金利福、鴻展，均系豫金剛石實控人郭留希的關(guān)聯(lián)方，郭留?；?qū)ι鲜?家公司施加控制或重大影響。而在2019年年度報告中，豫金剛石未將上述公司披露為關(guān)聯(lián)方，亦未披露上述公司間的關(guān)聯(lián)交易。

不難發(fā)現(xiàn)，上述實控人的關(guān)聯(lián)方表面上系豫金剛石的供應(yīng)商，但實質(zhì)上豫金剛石的實控人郭留希存在利用上述5家關(guān)聯(lián)公司通過預(yù)付采購款、虛構(gòu)商品采購等方式從豫金剛石中獲取資金并形成非經(jīng)營性占用資金的情形。

對此，證監(jiān)會認(rèn)為豫金剛石實際控制人郭留希組織、策劃、參與涉案違法行為，通過多種手段非經(jīng)營性占用上市公司資金，并向上市公司隱瞞上述事項，涉嫌《證券法（2005年修訂）》第一百九十三條第二款所述“發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人的控股股東、實際控制人指使從事前兩款違法行為”以及新《證券法》第一百九十七條第二款所述“發(fā)行人的控股股東、實際控制人組織、指使從事上述違法行為，或者隱瞞相關(guān)事項導(dǎo)致發(fā)生上述情形”的情形。

據(jù)此，證監(jiān)會責(zé)令豫金剛石改正，給予警告，并處以500萬元的罰款，并對郭留希予以警告，并處以1,500萬元罰款。

同時，證監(jiān)會認(rèn)為郭留希作為豫金剛石實際控制人、時任董事長、董事會秘書，組織、策劃、參與涉案違法行為，控制、決策豫金剛石大額資金流轉(zhuǎn)，涉案非經(jīng)營性占用上市公司的資金流入其控制的賬戶，同時其主導(dǎo)關(guān)于涉案擔(dān)保的董事會決議，知悉并隱瞞涉案擔(dān)保事項，在涉案違法行為中起主要作用，涉案時間長，涉及金額特別巨大，違法情節(jié)特別嚴(yán)重。因此對其采取終身市場禁入措施。在禁入期間內(nèi)，除不得繼續(xù)在原機(jī)構(gòu)從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任原上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級管理人員職務(wù)外，也不得在其他任何機(jī)構(gòu)從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任其他上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級管理人員職務(wù)。

對于豫金剛石以及其實控人郭留希的違法行為，除了高額罰款之外，豫金剛石實控人更是獲得了終身市場禁入的處罰。由此可見，監(jiān)管者加強(qiáng)了對違法違規(guī)現(xiàn)象的懲處力度，上市公司的違法違規(guī)成本大大提升。

?

六、實控人以股權(quán)代持等方式實質(zhì)控制供應(yīng)商兼客戶，中潛股份因隱瞞關(guān)聯(lián)交易遭處罰

據(jù)中潛股份有限公司（以下簡稱“中潛股份”）發(fā)布的《關(guān)于收到<行政處罰決定書>的公告》（以下簡稱“中潛股份處罰公告”），2021年8月31日，中潛股份收到證監(jiān)會廣東監(jiān)管局出具的《行政處罰決定書》【2021】13號。

據(jù)中潛股份處罰公告，2016年9月，中潛股份董事長兼實際控制人張順安排他人注冊成立了惠州市雅妍酒店管理有限公司（以下簡稱“惠州雅妍”）。2017年11月，張順以借款名義提供收購款，安排他人收購深圳市中天潛水裝備有限公司（以下簡稱“中天裝備”）100%股權(quán)。張順分別對惠州雅妍、中天裝備的日常經(jīng)營、財務(wù)管理等方面作出安排。根據(jù)《上市公司信息披露管理辦法》（證監(jiān)會令第40號）第七十一條有關(guān)“關(guān)聯(lián)自然人直接或者間接控制的，除上市公司及其控股子公司以外的法人（為上市公司的關(guān)聯(lián)法人)”的規(guī)定，中潛股份與惠州雅妍、中天裝備構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系。

2019年，中天裝備委托中潛股份代加工軍工訂單，支付貨物采購金額1,623.19萬元。同期，中天裝備向中潛股份承租廠房，支付租賃費（含水電）合計13.6萬元。并且，中天裝備受中潛股份委托進(jìn)行裝備檢測及向其銷售少量物資，收取114萬元。因此，中潛股份實控人張順實際控制的中天裝備既是中潛股份的客戶，又是其供應(yīng)商，存在供銷一體的情況。

2019年，惠州雅妍向中潛股份原全資子公司深圳市中潛潛水運(yùn)動有限公司（以下簡稱“潛水運(yùn)動”）提供勞務(wù)派遣及衣物洗滌服務(wù)，收取費用合計5,451.97萬元?；葜菅佩驖撍\(yùn)動支付占用場地使用費合計3,504.06萬元。惠州雅妍向中潛股份承租場地，支付租賃費（含水電）合計11.32萬元。因此，中潛股份實控人張順實際控制的惠州雅妍既是中潛股份及其子公司潛水運(yùn)動的客戶，又是其供應(yīng)商，存在供銷一體的情況。

然而，2019年，中潛股份與中天裝備、惠州雅妍共發(fā)生經(jīng)營性關(guān)聯(lián)交易3,710.03萬元，占中潛股份2018年期末凈資產(chǎn)的6.78%。中潛股份在2019年年度報告中卻未按規(guī)定披露上述關(guān)聯(lián)交易。

對此，證監(jiān)會認(rèn)為時任董事長張順，控制關(guān)聯(lián)方惠州雅妍、中天裝備并主導(dǎo)相關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項；審議中潛股份2019年年度報告并表示贊成，未盡勤勉盡責(zé)義務(wù)。中潛股份2019年年度報告因虛增營業(yè)利潤存在虛假記載、未按規(guī)定披露日常經(jīng)營性關(guān)聯(lián)交易、收購大唐存儲項目披露的相關(guān)公告存在誤導(dǎo)性陳述等行為，違反新《證券法》第七十八條第二款的規(guī)定，構(gòu)成新《證券法》第一百九十七條第二款所述的違法情形。

據(jù)此，證監(jiān)會對中潛股份責(zé)令改正，給予警告，并處以350萬罰款；對張順給予警告，并處以200萬元罰款。

由上可知，通過隱瞞實控人與供應(yīng)商或客戶之間的實質(zhì)控制關(guān)系從而隱瞞關(guān)聯(lián)交易的情形屬于違規(guī)，將遭證監(jiān)會處罰。

?

七、隱瞞實控人對供應(yīng)商的控制關(guān)系，銀億股份對關(guān)聯(lián)交易隱而未披遭處罰

據(jù)證監(jiān)會于2020年1月9日發(fā)布的《中國證券監(jiān)督管理委員會甘肅監(jiān)管局行政處罰決定書（銀億股份、熊續(xù)強(qiáng)、方宇、張明海、王德銀、李春兒）》（以下簡稱“銀億股份處罰公告”），經(jīng)證監(jiān)會查明，寧波東方甬恒建筑工程有限公司（以下簡稱“東方甬恒”）、杭州圣峰貿(mào)易有限公司（以下簡稱“圣峰貿(mào)易”）均受銀億股份有限公司（以下簡稱“銀億股份”）董事長兼實際控制人熊續(xù)強(qiáng)實際控制，上述2家公司與銀億股份構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系。

2017年，銀億股份子公司寧波銀億時代房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱“銀億時代”）與東方甬恒簽訂《總承包分包補(bǔ)充合同》，合同金額3.75億元，約定東方甬恒向銀億時代提供勞務(wù)，套取中建投信托有限責(zé)任公司（以下簡稱“中建投信”）發(fā)放的指定用途的項目貸款。

2018年，銀億股份子公司寧波保稅區(qū)凱啟精密制造有限公司（以下簡稱“凱啟精密”）與圣峰貿(mào)易簽訂《購銷合同》，合同金額1.39億元，約定圣峰貿(mào)易向凱啟精密提供鋁錠，套取中建投信發(fā)放的指定用途的項目貸款。

上述2筆交易合同金額分別占銀億股份2017年末經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值185.26億元的2.02%、0.75%，已達(dá)到披露標(biāo)準(zhǔn)，銀億股份未及時履行信息披露義務(wù)。上述2筆交易均由方宇簽字批準(zhǔn)。在2017年和2018年年度報告中，銀億股份未將上述公司披露為關(guān)聯(lián)方，亦未披露上述公司間的關(guān)聯(lián)交易。

對此，證監(jiān)會認(rèn)為銀億股份違反《證券法（2005年修訂）》第六十三條規(guī)定，構(gòu)成《證券法（2005年修訂）》第一百九十三條第一款所述之違法行為。熊續(xù)強(qiáng)作為銀億股份實際控制人，知悉卻不告知銀億股份應(yīng)當(dāng)披露的關(guān)聯(lián)交易信息，其行為同時構(gòu)成《證券法（2005年修訂）》第一百九十三條第三款所述之違法行為。因此，證監(jiān)會對銀億股份給予警告，并處以40萬元罰款；對熊續(xù)強(qiáng)給予警告，并處以60萬元罰款，其中作為直接負(fù)責(zé)的主管人員處以20萬元罰款，作為實際控制人處以40萬元罰款。

可以看出，銀億股份實控人熊續(xù)強(qiáng)實際控制的東方甬恒、圣峰貿(mào)易分別為銀億股份提供勞務(wù)、鋁錠，因此東方甬恒、圣峰貿(mào)易系銀億股份的供應(yīng)商。銀億股份隱瞞其與上述由實控人實際控制的供應(yīng)商之間的關(guān)聯(lián)交易，目的系為了套取中建投信發(fā)放的指定用途的項目貸款。上述違規(guī)行為同樣遭到了證監(jiān)會的處罰。

也就是說，對于關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易，上市公司及擬上市公司具有信披義務(wù)，且應(yīng)確保關(guān)聯(lián)交易的公允性和合理性，若與控股股東及實控人關(guān)聯(lián)交易營收占比高于30%的還應(yīng)逐步減低其比例。對于上市公司和擬上市公司而言，客戶、供應(yīng)商實質(zhì)由實控人控制或施加影響，卻對其間關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易隱而未披則涉嫌信披違規(guī)，而若通過上述隱藏的關(guān)聯(lián)方虛構(gòu)交易從而造成財務(wù)造假的行為，或?qū)⒚媾R監(jiān)管的重罰。