“為什么我寫不好合同？” “因為你不懂標(biāo)的?！?/h1>
作者：高云（汪宏杰）
最近有位實訓(xùn)營的小伙伴私下跟我說，“教練，為什么好像您無論面對什么問題都能一一解答呢？好像沒有什么可以難倒你似的?！?/span>
?
我聽了之后，忍不住哈哈大笑。
?
在我27年的職業(yè)生涯中，聽到過太多刁鉆又復(fù)雜的問題了，很多時候客戶就坐在你對面，嗶哩啪啦地敘述他的問題。而且每當(dāng)人很迫切想要尋求問題答案的時候，他的敘述會比較混亂，讓你聽得頭皮發(fā)麻。
?
這個時候，如果只要你稍微露怯，對方心里就會質(zhì)疑你的專業(yè)能力。
?
其實我想告訴你，無論聽到什么稀奇古怪的問題，記住別擔(dān)心害怕，萬變不離其宗，所有分析判斷的技術(shù)，都離不開法律關(guān)系。
?
能夠逐一分析主體、客體、內(nèi)容，是法律人最獨特、最強大的武器。寫作一份合同背后的邏輯也是如此，任何有效的合同都離不開三個重要條件：主體合格、意思表示真實和內(nèi)容合法。
?
很多法律人一聽到寫合同就頭大，只會手忙腳亂地從網(wǎng)上找模板。其實問題的本質(zhì)是不知道怎么構(gòu)建合同內(nèi)容，更不知道怎么寫標(biāo)的條款。
?
那應(yīng)該怎么辦呢？我今天給你支一招——標(biāo)的審查法?，只需要10分鐘，你就能你丟掉模板，掌握寫作合同的核心技能。
?
這是我目前在每天更新的《高云合同方法論60講》音頻專欄的其中一節(jié)，本文文字內(nèi)容有縮減，音頻為完整版，歡迎關(guān)注公眾號高云合同，希望可以幫你在腦海中逐漸梳理出清晰思路，快速、準(zhǔn)確地寫作一份專業(yè)合同。
?
01?標(biāo)的是什么？
?
標(biāo)的就是合同雙方約定的交易對象是什么，這個對象必須是中國法律允許可以交易的。
例如：你們兩個人是成年人，有行為能力，意思表示真實，合同有效三要件符合兩個了，但你們的約定買賣標(biāo)的是毒品或槍支彈藥，這個標(biāo)的就顯然違法了；或者是包養(yǎng)小三，或者代孕，出賣子宮，這個標(biāo)的就顯然就是違反公序良俗了。
?
02?標(biāo)的應(yīng)該怎么分？
?
區(qū)分清楚標(biāo)的的分類，這對合同效力很重要。
?
例如我們就審過這樣一份《投資合同》，AB兩個老板商定各自投入自己優(yōu)勢資源合伙做紅酒生意，A老板投入的是他在企業(yè)家商圈里面的人脈，可以有助于推銷紅酒；B老板投入的是紅酒酒窖，可以用來儲藏紅酒。
?
結(jié)果A老板的所謂人脈投入不過是用嘴皮子說說而已，根本沒有什么效果。B老板也不示弱，說好投入酒窖使用權(quán)，結(jié)果到頭來，交租金給房東的還是合資公司，B老板自己不出一分錢。
?
原來，AB兩位老板竟然都是發(fā)射空對空導(dǎo)彈的高手。
?
我們首先來看看，中國法律對于標(biāo)的分成哪幾類。
?
根據(jù)《民法典》，標(biāo)的可以分為物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、股權(quán)和其他投資性權(quán)利或其他民事權(quán)利，總共五類。其中：
?
1.?物權(quán)
?
通常指有實物形態(tài)的不動產(chǎn)，例如房屋，動產(chǎn)例如汽車、設(shè)備等。
不動產(chǎn)最好確認(rèn)權(quán)屬，看房本或房管局出具的產(chǎn)權(quán)查冊記錄，核對產(chǎn)權(quán)人名字與合同主體是否相符，房本當(dāng)中有無抵押等登記記錄即可。
?
有些不好確認(rèn)的是沒有登記的物權(quán)，例如根據(jù)《民法典》229條規(guī)定，具有法律強制執(zhí)行效力的判決書、執(zhí)行裁定書也能產(chǎn)生物權(quán)設(shè)立、變更或者消滅的效果。所以對于判決書或裁決書，需要查詢該文書是否生效。還有一些是動產(chǎn)，例如貨物、汽車、設(shè)備等，物權(quán)自交付時轉(zhuǎn)移，當(dāng)然，當(dāng)事人另有約定的除外。
?
實踐當(dāng)中，發(fā)票、倉單、提單都可以證明動產(chǎn)所有權(quán)以及交付轉(zhuǎn)移的證據(jù)。
?
2.債權(quán)
?
證明債權(quán)存在的文件通常包括借款合同、付款流水記錄、債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、債權(quán)人單方簽署的債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書、債權(quán)轉(zhuǎn)讓證明等。
?
3.知識產(chǎn)權(quán)
包括了版權(quán)、專利、商標(biāo)、商業(yè)秘密等。
?
4.股權(quán)和其他投資性權(quán)利
例如公司股票、沒上市的公司股權(quán)，還有與之關(guān)聯(lián)的投資性權(quán)利例如經(jīng)營權(quán)、開發(fā)權(quán)等。
?
5.其他民事權(quán)利
包括人身利益例如發(fā)表權(quán)、署名權(quán)，還有運用自己智力作出的研究開發(fā)成果等。
?
03?標(biāo)的應(yīng)該怎么寫？
?
如果是物權(quán)、債權(quán)都比較好辦，因為有實物，也有對應(yīng)比較明確的權(quán)利文件，在合同當(dāng)中寫明權(quán)屬證書上的法定名稱即可。
?
不太好寫的是沒有實物的標(biāo)的，例如《酒店經(jīng)營管理合同》，酒店業(yè)主自己有錢投資建立一個大酒店，但自己經(jīng)營很費勁，通常是尋找市面上成型的酒店服務(wù)管理公司，將這個酒店的經(jīng)營管理服務(wù)全部承包下來。別看“經(jīng)營管理服務(wù)”這個合同標(biāo)的只有六個字，里面涉及的內(nèi)容多了去。
?
例如：
要對酒店經(jīng)營策略、品牌形象、廣告宣傳進行重新打造，涉及市場策劃和營銷；
要對酒店硬件進行升級改造，涉及工程招投標(biāo)和施工建設(shè)；
要更換酒店管理層，對酒店普通員工進行培訓(xùn)再上崗，涉及人員招聘和培訓(xùn)；
要引入酒管公司旗下的酒店品牌，涉及知識產(chǎn)權(quán)授權(quán)許可；
要采購各種物料和酒水，涉及買賣合同；
????……
?
那么，怎么寫才能描述好這么抽象、復(fù)雜的標(biāo)的呢？記住如下兩點：
?
一是按照合同性質(zhì)分類：
?
標(biāo)的酒店承包經(jīng)營管理服務(wù)，里面涉及的內(nèi)容，按照《民法典》里面所列舉的合同類型進行標(biāo)的分類，經(jīng)營策劃、廣告營銷、建設(shè)工程、招聘培訓(xùn)、知識產(chǎn)權(quán)授權(quán)、物料采購等，逐一對號入座。
?
二是按照履行流程寫：
?
描述標(biāo)的的具體內(nèi)容，例如這個服務(wù)，在什么地方、什么地點，什么時間開始實施，直至什么時間結(jié)束，有什么人參與。
?
04?標(biāo)的怎么審查？
?
在合同實務(wù)當(dāng)中，有很多標(biāo)的都存在各種限制性權(quán)利，例如房屋買賣，可能所有權(quán)不止一個，會有夫妻一方等房屋存在共有權(quán)人；或者房屋早已抵押給銀行；或者早已被司法凍結(jié)查封；或者這個房屋還拖欠這過戶稅費、水電費；或者這個房屋有人居住，可能會主張優(yōu)先購買權(quán)等。
?
應(yīng)該怎么查？
?
一是去政府部門打單，例如工商局打內(nèi)檔，房管局打房屋產(chǎn)權(quán)登記檔案資料。
二是跑去現(xiàn)場實地調(diào)查，看看實物狀態(tài)，這點非常重要。
?
要看看就實物是否有人持有和用于經(jīng)營，具體情況如何；如果是房屋或土地，可以詢問一下周邊的保安、物管、街道辦事處，是否了解真實情況等。
?
以上就是標(biāo)的審查法，如果你聽懂了，再也不會害怕客戶無休止的追問。寫作審改合同時，也一定會下筆如有神！
?
高云（本名汪宏杰），合同六法創(chuàng)始人，《民法典時代合同實務(wù)指南》主編。中國法學(xué)會法律文書研究會理事、中山大學(xué)法學(xué)院客座教授，廣州仲裁委員會仲裁員。1993年開啟法律從業(yè)生涯，主要從事企業(yè)投融資，并購重組和不良資產(chǎn)等業(yè)務(wù)，歷任多家律所主任，上市公司法務(wù)總監(jiān)，合規(guī)官等職務(wù)，先后出版《思維的筆跡》、《公司法實務(wù)指南》等12本法律實務(wù)暢銷作品。
