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這種誤導(dǎo)性、隱蔽性強的廣告涉及的法律責(zé)任有哪些?如何進(jìn)行查辦?

2021-10-08 10:59 作者:中國公益萬里行  | 我要投稿

類廣告加以分析,以期為厘清“不署名廣告”性質(zhì)、查辦同類違法案件提供參考。
一、“不署名廣告”的特點
由于未標(biāo)注廣告主,因此稱該類廣告為“不署名廣告”。雖然目前尚無標(biāo)注廣告主的強制性規(guī)定,但“不署名廣告”不禁讓人疑問:打廣告為何要如此“低調(diào)”呢?
經(jīng)筆者梳理,發(fā)現(xiàn)此類廣告主要有以下特點:
1.標(biāo)題具有一定的誤導(dǎo)性
“通知:本市居民憑有效證件領(lǐng)今年第一批減免,取消戶籍限制!”“市民憑有效證件領(lǐng)取秋季第一輪補貼,取消地域、年齡限制!”乍一看,醒目的“通知”二字,加上“取消XXX限制”等字眼,讓筆者以為是政府部門發(fā)布的某項剛剛放開地域、年齡、戶籍限制,只能分批享受的惠民政策。

2.內(nèi)容具有一定的混淆性

“消費卷”“第四批發(fā)放中”“惠民福利”,是不是似曾相識呢?
3.制造焦慮情緒
4.大打“公益”旗號
5.廣告主“語焉不詳”
6.報名領(lǐng)取“補貼”方式遮遮掩掩
既然是“做好事、惠民生”,為何如此“低調(diào)行事”呢?
二、“不署名廣告”可能涉及的法律責(zé)任
1.涉嫌發(fā)布虛假廣告
根據(jù)《廣告法》第四條“廣告不得含有虛假或者引人誤解的內(nèi)容,不得欺騙、誤導(dǎo)消費者?!币皇窃搹V告采用博眼球的標(biāo)題,易使消費者產(chǎn)生錯誤聯(lián)想,誤認(rèn)為該廣告為政府部門渠道發(fā)布,以提升廣告主的交易機會,本質(zhì)是不正當(dāng)競爭的混淆行為;二是使用“取消XXX限制”等描述,使消費者誤以為所謂“補貼”的申請門檻降低,本質(zhì)是欺詐行為;三是設(shè)計使用迷惑性強的優(yōu)惠券文案,使之與各地為刺激消費、拉動內(nèi)需、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)恢復(fù)運行而發(fā)放的惠民消費券產(chǎn)生混淆,利用“打擦邊球”的方式渾水摸魚。
2.涉嫌以商業(yè)廣告冒充公益廣告
根據(jù)《公益廣告促進(jìn)和管理暫行辦法》第二條“本辦法所稱公益廣告,是指傳播社會主義核心價值觀,倡導(dǎo)良好道德風(fēng)尚,促進(jìn)公民文明素質(zhì)和社會文明程度提高,維護(hù)國家和社會公共利益的非營利性廣告。”可見公益廣告的主要屬性在于非營利性,反觀“不署名廣告”,該類廣告以公益補貼為噱頭,實為推廣口腔醫(yī)療服務(wù),是“掛羊頭賣狗肉”的營利行為,是典型的商業(yè)廣告。因此,此類廣告涉嫌以商業(yè)廣告冒充公益廣告,應(yīng)當(dāng)根據(jù)《廣告法》以發(fā)布虛假廣告論處。
3.涉嫌未取得《醫(yī)療廣告審查證明》發(fā)布醫(yī)療廣告
根據(jù)《醫(yī)療廣告管理辦法》第三條:醫(yī)療機構(gòu)發(fā)布醫(yī)療廣告,應(yīng)當(dāng)在發(fā)布前申請醫(yī)療廣告審查。未取得《醫(yī)療廣告審查證明》,不得發(fā)布醫(yī)療廣告。從“不署名廣告”的內(nèi)容來看,涉嫌未取得醫(yī)療廣告審查證明發(fā)布醫(yī)療廣告的可能性較大。
4.涉嫌未標(biāo)注醫(yī)療機構(gòu)名稱
根據(jù)《醫(yī)療廣告管理辦法》第十四條“發(fā)布醫(yī)療廣告應(yīng)當(dāng)標(biāo)注醫(yī)療機構(gòu)第一名稱和《醫(yī)療廣告審查證明》文號?!薄安皇鹈麖V告”從頭至尾只字不提醫(yī)療機構(gòu)的名稱,且未標(biāo)注審查證明文號,涉嫌違法。
5.表現(xiàn)形式涉嫌含有違禁情形
根據(jù)《醫(yī)療廣告管理辦法》第七條“醫(yī)療廣告的表現(xiàn)形式不得含有以下情形:(一)涉及醫(yī)療技術(shù)、診療方法、疾病名稱、藥物的;(二)保證治愈或者隱含保證治愈的;(三)宣傳治愈率、有效率等診療效果的?!薄安皇鹈麖V告”介紹了各類診療方法、疾病名稱,暗示治愈效果,且使用了未引證出處的極限用語,均涉嫌違法。

6.涉嫌違法收集消費者個人信息
《消費者權(quán)益保護(hù)法》第二十九條第一款規(guī)定:“經(jīng)營者收集、使用消費者個人信息,應(yīng)當(dāng)遵循合法、正當(dāng)、必要的原則,明示收集、使用信息的目的、方式和范圍,并經(jīng)消費者同意。經(jīng)營者收集、使用消費者個人信息,應(yīng)當(dāng)公開其收集、使用規(guī)則,不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定和雙方的約定收集、使用信息?!痹趶V告主不明確的情況下,消費者個人信息的正當(dāng)收集和使用可能難以得到有效保障。
綜合以上分析,“不署名廣告”之所以不署名,關(guān)鍵在于其內(nèi)容的違法性,廣告主、廣告發(fā)布者深知廣告違反了相關(guān)法律法規(guī),為逃避制裁,避免留下違法線索,采用了這種“不署名”的廣告形式。既然不署名,是否就可以堂而皇之的把違法內(nèi)容廣而告之的同時,又逍遙法外了呢?答案必然是否定的。
三、“不署名廣告”的查辦思路
針對“不署名廣告”的特點,筆者建議執(zhí)法人員重點從以下方面入手,查處此類違法行為。
一是多平臺搜集線索,固定違法證據(jù)。由于“不署名廣告”未標(biāo)示廣告主名稱、電話、地址等常見聯(lián)系方式,為提高宣傳效果,廣告主常在多個平臺發(fā)布廣告以擴(kuò)大廣告影響力,因此建議執(zhí)法人員不局限于單一平臺,適時擴(kuò)大調(diào)查范圍,積極收集違法線索,及時固定相關(guān)違法證據(jù)。
二是必要時“釣魚執(zhí)法”。此處的“釣魚執(zhí)法”并非故意引誘當(dāng)事人做出違法行為,而是在廣告主信息獲取渠道有限、亟需鎖定當(dāng)事人的情況下,執(zhí)法人員通過廣告公布的聯(lián)系方式以消費者的身份與廣告主取得聯(lián)系,從而進(jìn)一步掌握違法線索、鎖定違法當(dāng)事人的必要舉措。
三是充分考慮自由裁量的必要因素。建議執(zhí)法人員通過軟文發(fā)布持續(xù)時間、閱讀量、下單量、曝光媒體數(shù)量、自媒體知名度等因素,綜合研判當(dāng)事人的違法行為裁量情形,做出與違法行為的情節(jié)和危害后果相適應(yīng)的行政處罰決定。
四是從“二維碼”入手?!安皇鹈麖V告”常常只留下一個二維碼讓消費者填寫個人信息,廣告主在后臺對消費者信息篩選整理后與消費者進(jìn)行“單線聯(lián)系”,因此二維碼可以作為案件查辦的突破口。二維碼均由網(wǎng)絡(luò)問卷技術(shù)公司提供技術(shù)支持和問卷模板,為掌握廣告主、實際填寫問卷人數(shù)、下單量等信息,執(zhí)法人員必要時可以聯(lián)系技術(shù)廠商所在地市場監(jiān)管部門予以協(xié)查。

五是主動出擊,不等不靠。違法“不署名廣告”常大打“公益”“官方”旗號,尤其是當(dāng)發(fā)生消費糾紛、醫(yī)療事故等事件時,可能會造成不良的社會影響,在一定程度上損害政府公信力,因此市場監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)及時排查線索,從嚴(yán)從快懲處,對違法行為形成有力震懾。


注:本文轉(zhuǎn)載自騰訊

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