【張文顯法理學知識點整理13】第十四章：法的歷史
第十四章知識點如下——
第十四章、法的歷史
第一節(jié) 法的起源
一、原始社會的調(diào)控機制
No.1：什么是原始社會？
書上定義——原始社會是人類發(fā)展史上的最早階段。
特點——
在該社會條件下，人類的生產(chǎn)力水平低下，工具簡陋——個人的生產(chǎn)能力和生存能力不足以對抗自然災(zāi)禍和外族入侵；
群居是原始社會人的唯一的生活方式——共同占有與勞動，平均分配與消費是原始社會的唯一的經(jīng)濟形態(tài)；
與它的經(jīng)濟形態(tài)相適應(yīng)，原始社會沒有階級的劃分，沒有代表階級利益的各種集團和組織；
經(jīng)過漫長的發(fā)展歷程，氏族公社出現(xiàn)了，它是原始社會中后期的最基本的經(jīng)濟組織與社會單位。
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No.2：什么是氏族？
書上定義——完全按血緣關(guān)系為紐帶而形成的內(nèi)部禁止通婚的社會組織形式。
特點——
其內(nèi)部實行民主管理，氏族大會是氏族公社最高“權(quán)力機構(gòu)”，由它以平等討論的方式來決定氏族公社中的一切重大問題，氏族首領(lǐng)由選舉產(chǎn)生，沒有任何特權(quán)，與其他成員平等地參加勞動和分配；
受這種經(jīng)濟和社會條件的制約，原始社會沒有政治國家和法律，它的社會秩序是通過原始習慣的調(diào)整來實現(xiàn)的——原始習慣是在原始人長期的共同生活中自發(fā)形成的，世世相襲、代代相依，成為了調(diào)整各種社會關(guān)系的權(quán)威而有效的社會規(guī)則；
受特有的原始社會生活條件所決定，原始人的個人利益與集體利益高度地融合在一起，氏族習慣代表著全體社會成員的共同要求和共同利益——習慣規(guī)范的實施主要依靠氏族首領(lǐng)的道德感召力和威望，依靠人對傳統(tǒng)的依賴和超自然神力的畏懼，主要依靠每個人的自覺和輿論的壓力，輔之以簡單的內(nèi)部懲罰措施。
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二、法的起源的一般規(guī)律
法的起源的背景——
根本原因：社會生產(chǎn)力的發(fā)展；
發(fā)展過程：從氏族習慣到習慣法，從習慣法到成文法的演變和發(fā)展過程；
其他因素：法的起源過程受到宗教規(guī)范和道德規(guī)范的深刻影響，特別是最初的法律總是帶有濃厚的宗教色彩和道德痕跡。
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三、法和原始習慣的區(qū)別
法和原始習慣——
聯(lián)系——
都是社會行為規(guī)范，起著調(diào)整社會關(guān)系的作用；
在一定條件下原始社會的習慣能夠轉(zhuǎn)化為法；
都具有某種強制力；
互相具有歷史的聯(lián)系，在形式上相似。
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區(qū)別——
生產(chǎn)方式不同——
a.原始習慣是人們在共同生產(chǎn)和生活過程中從必然的和無數(shù)偶然的互相聯(lián)系和關(guān)系中，逐漸地、自然而言地自發(fā)形成，并世代相傳和演變下來的；
b.法律是由國家有意識地制定或認可的，是掌握國家政權(quán)的社會集團基于自己的根本利益和整體利益，并出于維護和發(fā)展這種利益的目的而有意識地對原始習慣加以選擇、確認或自覺創(chuàng)造的。
體現(xiàn)本質(zhì)不同——
a.原始習慣體現(xiàn)氏族全體成員的共同意志，反映的是人們之間利益的一致性和平等關(guān)系；
b.法反映社會統(tǒng)治集團的意志，維護掌握政權(quán)的社會集團的根本利益。
?適用范圍不同——
a.原始習慣限于由血緣關(guān)系所結(jié)成的本氏族、部落范圍內(nèi)生效，適用于具有血緣親屬關(guān)系的同一氏族或部落的所有成員，與地域無關(guān)，遵循“屬人主義”原則；
b.法按地域劃分其適用范圍，即一般適用于一定地域中的所有居民，適用于國家權(quán)力管轄范圍內(nèi)的所有居民，而不分其屬于何種血統(tǒng)，即與血統(tǒng)無關(guān)，遵循“屬地主義”原則。
調(diào)整內(nèi)容不同——
a.原始人依習慣而行事，在一般情況下無所謂是行使權(quán)利還是履行義務(wù)；
b.法律對行為的調(diào)整是以權(quán)利和義務(wù)的分離為條件。
實施方式不同——
a.原始習慣通過社會輿論、氏族首領(lǐng)的威信、傳統(tǒng)力量、人們的自覺和內(nèi)心驅(qū)使等因素保證實施；
b.法律是由國家這一特殊的暴力機關(guān)來保證實施，因而具有國家強制性。
歷史使命不同——
a.原始社會習慣目的在于維系氏族的血緣關(guān)系，維護原始人之間互相團結(jié)、平等互助的社會關(guān)系和社會秩序，維護共同利益——平等性，無政治色彩；
b.法的目的在于確立和維護有利于社會統(tǒng)治集團的社會關(guān)系和社會秩序——強烈的政治傾向。
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第二節(jié) 法的歷史類型
一、法的歷史類型的釋義
A.法的歷史類型的概念
No.1：什么是法的歷史類型？
書上定義——按照中國法學界的通說，所謂法的歷史類型，是指將人類歷史上存在過的以及現(xiàn)實生活中存在著的法，根據(jù)其經(jīng)濟基礎(chǔ)和階級本質(zhì)做出的基本分類。
分類標準——凡是建立在同一經(jīng)濟基礎(chǔ)之上，反映同一階級即同一社會統(tǒng)治集團的整體意志的法，便屬于同一法的歷史類型。
五種基本社會形態(tài)——
前法律社會——原始社會；
法律社會——
奴隸社會——奴隸制法；
封建社會——封建制法；
資本主義社會——資本主義法；
社會主義社會——社會主義法。
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B.法的歷史類型的更替規(guī)律
法的歷史類型更替的背景——
社會基本矛盾的運動是法的歷史類型更替的根本原因；
社會革命是法的歷史類型更替的基本條件。
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二、前資本主義社會法律制度
A.奴隸制法律制度
No.2：什么是奴隸制法？
書上定義——由奴隸社會的物質(zhì)生活條件所決定的奴隸主階級意志的體現(xiàn)。
地位——奴隸制法是人類發(fā)展歷史上出現(xiàn)的第一種歷史類型的法。
主要特征——
公開保護奴隸制生產(chǎn)關(guān)系；
用宗教迷信和極端野蠻而隨意的刑罰維護奴隸主階級的政治統(tǒng)治；
公開確認人與人之間的等級劃分與不平等地位；
明顯帶有原始公社行為規(guī)范的殘余——一定的復(fù)仇習慣、土地公社占有制。
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B.封建社會法律制度
東西方封建制法——
共同特征——
嚴格維護封建土地所有制和農(nóng)民對封建主的人身依附關(guān)系；
確立封建等級關(guān)系；
維護專制王權(quán)；
訴訟具有形式主義的色彩；
刑法殘酷野蠻。
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主要區(qū)別——
（代表：西方——西歐，東方——中國）
中國封建制法以儒家思想作為立法的指導(dǎo)思想，具有倫理性；西歐封建制法一般以基督教神學為指導(dǎo)，具有宗教性；
中國封建制法從一開始就以統(tǒng)一的成文法典形式出現(xiàn)，具有封閉性；西歐封建社會中，法律極為分散，具有開放性；
中國封建制法以君權(quán)至上為最高原則，維護君主專制和等級特權(quán)；在西歐，君主的權(quán)力只是到封建社會末期才處于最高地位；
中國封建制法具有公法文化的特征，西方封建制法具有私法文化的特征；
中西封建社會在司法體制上也存在著不同：中國封建社會時期，司法與行政不分，西歐國家一般設(shè)有專門的司法機關(guān)，司法獨立、法官地位崇高。
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三、資本主義法律制度
A.資本主義法的原則
No.3：什么是資本主義法？
時期——在封建時代的后期孕育、萌發(fā)，通過資產(chǎn)階級革命而最終確立的。
主要特征——
資本主義法律制度以資本主義私有制關(guān)系為基礎(chǔ)，它所體現(xiàn)的國家意志來自于占社會少數(shù)的資本家階級，因此，它與古代兩種歷史類型的法一樣，也屬于剝削者性質(zhì)的法；
由于資本主義法律制度是在資本主義的市場經(jīng)濟和民主政治條件下存在和運行的，所以，它又是近、現(xiàn)代法律文明的一種形態(tài)，其奉行的許多原則也就明顯不同于古代法律制度；
總體特征——按資本主義市場經(jīng)濟和民主政治的本質(zhì)要求，建立了資本主義的法治國家。
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體現(xiàn)——資本主義法的原則。
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B.私有財產(chǎn)神圣不可侵犯原則
出現(xiàn)——1789年《人權(quán)宣言》
意義——
這一條原則是資本主義法律制度首要的原則，因為它準確地反映了“自由地利用資本來剝削勞動”這一資本主義生產(chǎn)方式的最基本要求；
這一原則為交易安全提供了有利的保障，對資本主義市場經(jīng)濟的發(fā)展具有重大意義；
私有財產(chǎn)神圣不可侵犯的原則，在近代資本主義法中具體表現(xiàn)為一種絕對的所有權(quán)，它允許所有權(quán)人幾乎可以完全任意地使用和處分自己的財產(chǎn)，任何人（包括政府）均不得侵犯。
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C.契約自由原則
出現(xiàn)——資本主義法律制度首次把契約自由上升為調(diào)整社會經(jīng)濟關(guān)系的基本原則。
意義——
這一原則是市場經(jīng)濟關(guān)系本質(zhì)要求在法律下的體現(xiàn)；
契約自由原則為重新安排和調(diào)整經(jīng)濟生活提供了新的原則；
對整個社會生活的重新安排提供了參照；
從而，現(xiàn)代文明、現(xiàn)代法制的第一種形態(tài)——資本主義文明和法制得以確立。
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局限性——對于資本家階級才具有完全的意義，對于普通工人則只有部分意義，它是以契約自由的形式實現(xiàn)的經(jīng)濟強制。
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D.法律面前人人平等原則
淵源——1789法國《人權(quán)宣言》第1、6條
基本精神——
所有自然人的法律人格（權(quán)利能力）一律平等；
所有公民都具有平等的基本法律地位；
法律平等地對待同樣的行為。
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意義——是人類社會從古代法律制度進入現(xiàn)代法律制度的最主要的標志，是等級社會和專制國家的死亡宣告，因而具有劃時代的意義。
局限性——權(quán)利上的平等，無法改變資源的實際不平等占有的階級差別。
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E.資本主義國家的兩大法系——大陸法系&英美法系
No.3：什么是法系（Legal Genealogy，Legal Family，Legal System）/法族？
書上定義——根據(jù)世界上各個國家和地區(qū)法律體系的歷史傳統(tǒng)和外部特征而對其進行的一種分類，通常把形式上具有一定特點的、屬于同一歷史傳統(tǒng)的若干個國家和地區(qū)的法律體系劃分為同一類別。
最常見分類——
a.大陸法系（Continental Family）——
別稱：羅馬-日耳曼法系（Romano-Germanic Family）、民法法系（Civil Law Family）、法典法系（Code Family）；
定義：是以古羅馬法為基礎(chǔ)，以1804年公布實施的《法國民法典》和1896年制定的《德國民法典》為代表的法律，以及在其法律傳統(tǒng)的影響下而仿照它們制定的各國法律體系的總稱；
代表國家：法國、德國，重要地區(qū)：中國澳門。
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b.英美法系——
別稱：英國法系、普通法系、判例法法系；
定義：中世紀以來至今的英國普通法為基礎(chǔ)的，以及在其法律傳統(tǒng)的影響下所形成的各個國家與地區(qū)的法律的總稱；
特點：受羅馬法的影響不大，以判例法為主要的法律形式；制定法通常只是由判例歸納而成，其中的許多概念或原則來自于司法習慣。
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c.大陸法系和英美法系的比較
聯(lián)系——
本質(zhì)相同，都屬于資本主義法律；
根本指導(dǎo)思想和基本原則一致：大體上以自由主義作為意識形態(tài)。
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區(qū)別——
判例地位的區(qū)別——大陸法系除了行政法院系統(tǒng)，基本不存在判例法；英美法系，以普通法為基礎(chǔ)，判例是一種重要的法律形式；
制定法編纂觀念的差別——大陸法系國家是法典化的國家；英美法系，判例法是其法律淵源的主體；
司法訴訟制度上的差別——大陸法系的傳統(tǒng)是實體法，英美法系注重程序法。
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四、當代中國社會主義法律制度
A.當代中國法律制度的歷史沿革
四個階段——
孕育階段——新民主主義革命階段；
確立階段——中華人民共和國成立前夕到社會主義制度正式確立前；
初期發(fā)展階段——社會主義制度正式確立到“文革”結(jié)束；
新時期發(fā)展階段——十一屆三中全會后。
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B.當代中國法律制度的本質(zhì)
四個層面——
階級屬性：工人階級及其領(lǐng)導(dǎo)下的廣大人們意志的體現(xiàn)；
生產(chǎn)方式和存在方式：民主立法程序中形成并存在于各種法律淵源中的國家意志；
生產(chǎn)層面：根本使命是為解放生產(chǎn)力和發(fā)展生產(chǎn)力服務(wù)，為最終消滅剝削，消除兩極分化和實現(xiàn)共同富裕服務(wù)；
社會作用：引導(dǎo)和保障我國社會主義建設(shè)各項事業(yè)順利發(fā)的權(quán)威性行為準則。
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C.當代中國法律制度的基本特征——
六個統(tǒng)一——
階級性與人民性
國家意志與社會規(guī)律
權(quán)利確認與權(quán)利保障
強制實施與自覺遵守
一國與兩制
國情與公理
到這里！
