鄭爽疑似美國(guó)代孕生子事件已發(fā)酵兩天，1月19日下午，鄭爽首度在微博公開(kāi)發(fā)聲回應(yīng)該事件，再度引爆輿論熱議。上一次公眾如此集中討論代孕，還要回溯到2015年，當(dāng)年《人口與計(jì)劃生育法》首次迎來(lái)修訂引發(fā)公眾廣泛熱議。

過(guò)去多年間，有關(guān)代孕的話題一直爭(zhēng)議不斷，在人口治理和科學(xué)技術(shù)的結(jié)合越加緊密的當(dāng)下，由代孕所引發(fā)的一系列法律和倫理爭(zhēng)議越發(fā)火熱，而正是因?yàn)榇斜澈笏N(yùn)藏太多復(fù)雜的問(wèn)題，與身體、家庭、生育、性別、階級(jí)、技術(shù)等議題的相互交織糾纏，才使得這個(gè)尚未有公開(kāi)定論的問(wèn)題呈現(xiàn)出如此廣闊的討論空間。

充滿爭(zhēng)議背后：我國(guó)明文規(guī)定代孕違法

大概沒(méi)有任何人能夠預(yù)料，一起源于明星疑似美國(guó)代孕事件，成為新年的爆款新聞。早在1個(gè)月前，導(dǎo)演陳凱歌因在綜藝節(jié)目《演員請(qǐng)就位2》中拍攝代孕為主題的短片，就曾引發(fā)輿論對(duì)代孕的反復(fù)探討，《人民法院報(bào)》明確刊文稱別以身試法，實(shí)施代孕技術(shù)或可構(gòu)成犯罪。

由原國(guó)家衛(wèi)生部出臺(tái)自2001年8月1日起實(shí)施的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》曾明文規(guī)定，人類輔助生殖技術(shù)的應(yīng)用應(yīng)當(dāng)在醫(yī)療機(jī)構(gòu)中進(jìn)行，以醫(yī)療為目的，并符合國(guó)家計(jì)劃生育政策、倫理原則和有關(guān)法律規(guī)定。禁止以任何形式買(mǎi)賣(mài)配子、合子、胚胎。醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)，實(shí)施代孕技術(shù)的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門(mén)給予警告、3萬(wàn)元以下罰款，并給予有關(guān)負(fù)責(zé)人行政處分，構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責(zé)任。

疑似鄭爽在國(guó)外實(shí)施代孕，輿論關(guān)注其是否違法成為爭(zhēng)議焦點(diǎn)。按照我國(guó)法律的屬地原則，本國(guó)公民適用本國(guó)民法，自然人、法人在國(guó)外發(fā)生的民事法律關(guān)系，一般適用所在地國(guó)家的法律，因美國(guó)部分州代孕合法，因而很難說(shuō)鄭爽此舉違法。

相較于國(guó)外部分國(guó)家對(duì)代孕的許可，我國(guó)官方反對(duì)代孕一向態(tài)度鮮明。2015年，時(shí)隔13年后，國(guó)務(wù)院提交審議《人口與計(jì)劃生育法》修正案草案，以明確應(yīng)對(duì)我國(guó)人口結(jié)構(gòu)的變化，全面開(kāi)放二孩。其中草案第五條明確提及“禁止買(mǎi)賣(mài)精子、卵子、受精卵和胚胎；禁止以任何形式實(shí)施代孕?！币鈱⒔勾猩仙练蓪用妫枰员O(jiān)管。但由于未達(dá)成共識(shí)，當(dāng)年12月27日，全國(guó)人大常委會(huì)審議通過(guò)《人口與計(jì)劃生育法<修正案>》刪除了這一條。據(jù)劉碧波在《我國(guó)代孕的立法與司法問(wèn)題》一文中披露，全國(guó)人大對(duì)該條款的刪除有諸多考慮，一些全國(guó)人大常委會(huì)委員提出了不同意見(jiàn)，認(rèn)為代孕問(wèn)題錯(cuò)綜復(fù)雜，究竟是否應(yīng)當(dāng)禁止、全面禁止是否有效，還需進(jìn)一步研究和征求意見(jiàn)。

對(duì)此，時(shí)任原國(guó)家衛(wèi)生計(jì)生委法制司司長(zhǎng)張春生曾表示，這部法律當(dāng)中雖沒(méi)有涉及關(guān)于代孕的相關(guān)條款，但會(huì)繼續(xù)會(huì)同相關(guān)部門(mén)繼續(xù)加強(qiáng)對(duì)這個(gè)領(lǐng)域的管理，予以規(guī)范，嚴(yán)禁醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)，嚴(yán)禁買(mǎi)賣(mài)精子、卵子、受精卵和胚胎。張春生說(shuō)，衛(wèi)生計(jì)生部門(mén)還將進(jìn)一步地加強(qiáng)人類輔助生殖技術(shù)的管理，保障正常的醫(yī)療秩序，維護(hù)公民的合法權(quán)益。

2017年，原國(guó)家衛(wèi)生計(jì)生委等12部門(mén)曾成立全國(guó)查處違法違規(guī)應(yīng)用人類輔助生殖技術(shù)專項(xiàng)行動(dòng)協(xié)調(diào)辦公室，并聯(lián)合制定了《開(kāi)展查處違法違規(guī)應(yīng)用人類輔助生殖技術(shù)專項(xiàng)行動(dòng)工作方案》，在全國(guó)范圍內(nèi)開(kāi)展查處違法違規(guī)應(yīng)用人類輔助生殖技術(shù)專項(xiàng)行動(dòng)。

由于《人口與計(jì)劃生育法》未能就代孕予以法律層面凝聚共識(shí)，因而《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》是我國(guó)目前唯一禁止代孕的法律依據(jù)。

結(jié)合當(dāng)下我國(guó)人口結(jié)構(gòu)發(fā)生巨變，全面二孩放開(kāi)的現(xiàn)實(shí)國(guó)情，在科學(xué)技術(shù)日新月異的多重刺激之下，近年來(lái)代孕的黑灰產(chǎn)業(yè)飛速發(fā)展。有律師認(rèn)為，代孕問(wèn)題涉及問(wèn)題眾多，《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》無(wú)法涵蓋方方面面，主要針對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員，很難對(duì)實(shí)施代孕的父母追究法律責(zé)任。

代孕背后的倫理爭(zhēng)議：嬰兒的生存權(quán)VS女性的生育權(quán)

由于國(guó)內(nèi)法律監(jiān)管亟待完善，一些市場(chǎng)化的代孕黑灰產(chǎn)就此游走在法律邊緣誕生，而縱觀其他國(guó)家，諸如烏克蘭、印度、泰國(guó)在合法化代孕后所引發(fā)的一系列社會(huì)問(wèn)題，也不斷促使我國(guó)公眾開(kāi)始反思，代孕到底應(yīng)該走向何處。

在此次的輿論討論中，《新周刊》就曾提及，2014年一對(duì)澳大利亞夫婦在泰國(guó)找一位代孕母親誕生雙胞胎，但雙胞胎中一位男孩患有唐氏綜合征，男孩被丟棄給代孕母親撫養(yǎng)，這一事件因涉及嬰兒生命的健康權(quán)和發(fā)展權(quán)引發(fā)軒然大波，最終促使泰國(guó)立法禁止外國(guó)人代孕。

無(wú)獨(dú)有偶，《北京青年報(bào)》近日披露，代孕寶寶遭遇顧客退單，代孕母親只能承擔(dān)起養(yǎng)育責(zé)任。而在疑似鄭爽代孕事件發(fā)酵的過(guò)程中，男方曝出錄音顯示女方有遺棄孩子的意愿，更引發(fā)公眾對(duì)人性和責(zé)任的追問(wèn)。在這些個(gè)案里，代孕后如何保障代孕孩子的生存權(quán)和發(fā)展權(quán)，正不斷成為人們的深切隱憂。即使是在對(duì)代孕相當(dāng)寬容的美國(guó)加州，“代孕棄養(yǎng)”仍是法律難以約束的灰色地帶，負(fù)責(zé)任的機(jī)構(gòu)對(duì)此能做的只能是讓社會(huì)托底，將被棄養(yǎng)的孩子送至寄養(yǎng)機(jī)構(gòu)。

相較于孩子的生命權(quán)和發(fā)展權(quán)，強(qiáng)烈反對(duì)代孕的人們更擔(dān)心孕母的身體權(quán)和人格權(quán)。2013年，BBC將鏡頭對(duì)準(zhǔn)印度的代孕者，再現(xiàn)了代孕合法化的產(chǎn)業(yè)鏈條中的女性遭遇。正如中國(guó)政法大學(xué)教授羅翔所言，代孕合法化會(huì)強(qiáng)化強(qiáng)者對(duì)弱者的剝削，在這部紀(jì)錄片里，丈夫?yàn)閽赍X(qián)讓妻子給他人代孕，以及代孕母親只能在產(chǎn)業(yè)的層層盤(pán)剝下獲得微薄的薪水，無(wú)疑再度印證了一種觀點(diǎn)，即代孕合法化成為了父權(quán)制和資本對(duì)女性子宮的一種合謀，不乏有人曾以女性可以自主支配自己的身體為由來(lái)強(qiáng)調(diào)代孕合法化的合理性，然而印度的個(gè)案卻不止一次表明，在一個(gè)代孕合法化的國(guó)家，女性是如何一步步在代孕中喪失了對(duì)自己身體的控制權(quán)。

中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院教授石佳友曾表示，有償代孕是把人商品化，有可能涉嫌侵害人格尊嚴(yán)，還涉及到侵害人身體完整的權(quán)利。例如在代孕過(guò)程中，是否能做到充分告知知情同意就是一個(gè)難題，在現(xiàn)實(shí)層面，這不僅涉及代孕中女性是否可能會(huì)“被迫”或“誘騙”，還意味著在代孕合法化之下，作為弱者的女性到底還有多少權(quán)力對(duì)這筆“買(mǎi)賣(mài)”說(shuō)不。

代孕應(yīng)有限放開(kāi)還是全面禁止？

與以往徐靜蕾在《圓桌派》里談及可能選擇代孕并未引發(fā)多少輿論波瀾相比，此次鄭爽疑似代孕事件導(dǎo)致軒然大波形成強(qiáng)烈對(duì)比，這也正說(shuō)明近年來(lái)代孕已逐步從隱性問(wèn)題走到臺(tái)前成為顯性問(wèn)題。

人們?cè)谝槐楸殛P(guān)注代孕，也正說(shuō)明代孕正成為比以往更為普及的現(xiàn)象，這也無(wú)疑與現(xiàn)實(shí)情境息息相關(guān)。一方面是人們正逐漸降低的生育欲望，另一方面是中國(guó)的不孕不育率已從20年前的2.5%至3%攀升至12.5%至15%，無(wú)法生育的年輕人與失去生育能力的失獨(dú)家庭，是代孕的潛在客戶，而需要孩子的性少數(shù)也迫切的需要代孕完成他們的愿望，市場(chǎng)需求的攀升更遑論一些有錢(qián)、有閑階層想要尋找“沒(méi)有痛苦”的生育方式。

代孕的需求多種多樣，卻由此而演變成不同的路徑：基于消費(fèi)的對(duì)人物化的譴責(zé)，基于同情的對(duì)喪失生育權(quán)的救濟(jì)，盡管都是代孕，但人們卻普遍對(duì)后者寬容的多。一方面網(wǎng)友基本一邊倒的反對(duì)商業(yè)代孕，但也有學(xué)者和業(yè)界認(rèn)為，應(yīng)該正視代孕的需求，加強(qiáng)監(jiān)管有限開(kāi)放。如《法學(xué)前沿》去年刊登的一篇文章《論我國(guó)有限開(kāi)放營(yíng)利性代孕的立法構(gòu)想》即指出，人類輔助生育技術(shù)應(yīng)成為對(duì)不孕患者這一弱勢(shì)群體的正當(dāng)權(quán)利喪失后的補(bǔ)救措施，有限開(kāi)放非營(yíng)利性代孕，把酬金型代孕和商業(yè)性代孕一律禁止，突出為社會(huì)提供公益服務(wù)的核心價(jià)值。

《檢察日?qǐng)?bào)》也于1月18日發(fā)布評(píng)論稱，要正視失獨(dú)家庭、缺乏生育能力等特定人群的正當(dāng)需求，在完善法律法規(guī)、嚴(yán)格監(jiān)管的前提下，由具備資質(zhì)的正規(guī)醫(yī)療機(jī)構(gòu)提供服務(wù)。

能否有限放開(kāi)代孕，這一觀點(diǎn)也廣受詬病，“一個(gè)有著正常理性思維的女性不太可能為了利他為他人懷孕生子，就算我國(guó)真開(kāi)放了利他性代孕，也絕不可能緩解日益增長(zhǎng)的代孕需求。”上海社科院法學(xué)所研究員劉長(zhǎng)秋撰文說(shuō)。

可以說(shuō)“代孕”議題一次一次被輿論熱議，也正說(shuō)明人們希望這一原本看起來(lái)頗為前沿仍存分歧的問(wèn)題能在反復(fù)的討論中達(dá)成社會(huì)共識(shí)，以理性應(yīng)對(duì)時(shí)代之變。