馬工程經(jīng)濟法學考試題及答案！

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馬工程經(jīng)濟法學考試題及答案摘錄：

結合2013年《消費者權益保護法》第25條之規(guī)定，試分析消費者反悔權的性質、立法目的及適用條件。[武大2015年研]

【答案】

消費者反悔權是2013年修訂的消費者權益保護法中的一大亮點。對于消費者反悔權的內涵，目前法律學術界尚無權威一致的說法。雖然概念的表述不盡相同，但是其基本內涵在應用中則趨于一致，具體可表述為："消費者反悔權是指商品消費者享有的無條件取消其購買商品或者預訂服務的合同的權利"。

（1）性質

有依據(jù)。

①消費者反悔權屬于形成權。不以經(jīng)營者的同意為行使前提，也不以消費者權益受到現(xiàn)實侵害為享

②消費者反悔權是法定權利。它的行使依據(jù)法律的明確規(guī)定，無須消費者和經(jīng)營者單獨約定。

③消費者反悔權是解除權。消費者反悔權是一種合同解除權，區(qū)別于合同撤銷權。如果消費者退還了商品，但經(jīng)營者拒絕退款，導致反悔權實際上被架空，由于此時反悔權行使是否適當、合同是否應當解除存在爭議，消費者有權提出不當?shù)美颠€之訴，經(jīng)營者則有權提出合同解除異議之訴（確認原合同的效力）。

（2）立法目的

充分維護和保障消費者的合法權益。在現(xiàn)今流行的非現(xiàn)場購物方式（以網(wǎng)購最為典型）中，消費者難以直觀判斷商品的質量與性能，只能透過經(jīng)營者的多種宣傳聲勢推測必要的商品信息，這必然導致誤差的存在。由于消費者與經(jīng)營者之間信息不對稱、實際地位不平等，消費者的意思自由極易受到經(jīng)營者的非正當影響，而這些影響不足以構成撤銷合同的理由，也不符合“三包”規(guī)定的范疇，消費者的權益保護出現(xiàn)“真空”。新修訂的消費者權益保護法賦予消費者在合同訂立后一定期限內反悔的權利，在尊重消費者的真實意愿方面前進了一大步

（3）適用條件

根據(jù)新修訂的《消費者權益保護法》第25條的規(guī)定，適用消費者反悔權應滿足以下條件：

①經(jīng)營者采用網(wǎng)絡、電視、電話、郵購等方式銷售商品。

②在法律規(guī)定的期限內提出，消費者自收到商品之日起七日內退貨。

③消費者退貨的商品應當完好，不影響商品的二次銷售和使用。

④下列商品除外：

a.消費者定作的。

b.鮮活易腐的。

c.在線下載或者消費者拆封的音像制品、計算機軟件等數(shù)字化商品。

d.交付的報紙、期刊。

退貨。

e.除前款所列商品外，其他根據(jù)商品性質并經(jīng)消費者在購買時確認不宜退貨的商品，不適用無理由

簡述我國銀行業(yè)金融機構持續(xù)監(jiān)管制度。[南開大學2011年研]

【答案】

（1）銀行業(yè)金融機構持續(xù)監(jiān)管制度是指銀行業(yè)監(jiān)督機構為履行監(jiān)督職責而能夠依法采取的持續(xù)性監(jiān)督的手段和方法組成的制度。銀行業(yè)監(jiān)督管理機構履行監(jiān)督管理職責必須合法、公正、公開、有序地進行，實施監(jiān)督管理措施是監(jiān)管機構履行監(jiān)管職責，實現(xiàn)持續(xù)有效監(jiān)管的具體表現(xiàn)。

①巴塞爾委員會1997年《銀行業(yè)有效監(jiān)管核心原則》第四節(jié)"持續(xù)性銀行監(jiān)管的安排"的第三部分"持續(xù)進行的銀行監(jiān)管手段"中對銀行持續(xù)性監(jiān)管的基本方式、措施及其要求進行了專門規(guī)定，其核心內容包括以下幾方面：a.銀行監(jiān)管體系應包括某種形式的現(xiàn)場檢查和非現(xiàn)場監(jiān)測：b.銀行監(jiān)管者必須與銀行管理層保持經(jīng)常性的接觸，全面了解該機構的經(jīng)營情況；c.銀行監(jiān)管者必須具備在單一和并表基礎上收集、審查和分析各家銀行的審計報告和統(tǒng)計報表的手段；d.銀行監(jiān)管者必須有能力通過現(xiàn)場檢查或利用外部審計師對監(jiān)管信息進行核實；e.銀行監(jiān)管的一個關鍵因素是監(jiān)管者應有能力對銀行組織實施并表監(jiān)管。

②我國《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第四章專章規(guī)定了對銀行業(yè)金融機構的監(jiān)管措施，其內容借鑒了《銀行業(yè)有效監(jiān)管核心原則》的規(guī)定，并有所擴大和豐富。《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》確定的監(jiān)管手段或監(jiān)管措施包括兩類：a.進行持續(xù)性監(jiān)管的手段，包括非現(xiàn)場監(jiān)管、現(xiàn)場監(jiān)管、并表監(jiān)管、強制性信息披露；b.處置措施，包括對銀行業(yè)金融機構違反審慎經(jīng)營規(guī)則予以制裁，接管、重組或撤銷銀行業(yè)金融機構，查詢賬戶、凍結違法資金等，以下對這些手段逐一進行簡要闡述。

（2）對銀行業(yè)金融機構持續(xù)性監(jiān)管的手段：

①非現(xiàn)場監(jiān)管。指銀行業(yè)監(jiān)督管理機構對銀行業(yè)金融機構報送的各種經(jīng)營管理和財務數(shù)據(jù)、報表和報告，運用一定的技術方法就銀行的經(jīng)營狀況、風險管理狀況和合規(guī)情況進行分析，以發(fā)現(xiàn)銀行管理中存在的問題，評價銀行業(yè)金融機構的風險狀況。

②現(xiàn)場檢查。指銀行業(yè)監(jiān)管機構指派檢查人員或者委托外部審計師進入金融機構經(jīng)營場所，按法定方式和程序進行實地檢查監(jiān)督。

③并表監(jiān)管。指監(jiān)管當局對整個銀行集團，包括其境內外所有子公司和分支機構的所有業(yè)務和風險進行全面監(jiān)督管理。

④強制性信息披露。指銀行業(yè)監(jiān)督管理機構依法要求銀行業(yè)金融機構按照規(guī)定，真實、準確、完整和可比地向社會公眾公布公司的財產(chǎn)會計報告、風險管理狀況、企業(yè)董事和高級管理人員變更以及其他重大事項的信息。

其中，非現(xiàn)場監(jiān)管和現(xiàn)場檢查是銀行業(yè)監(jiān)管部門對銀行機構進行有效持續(xù)監(jiān)管的兩種主要手段。

論經(jīng)濟法責任。[首都經(jīng)貿(mào)2013年研]

填寫答案【答案】

經(jīng)濟法責任并不僅僅是指責任的內容具有經(jīng)濟性質，而是指由經(jīng)濟法律法規(guī)所確認的各種責任形式的總和，盡管在這些責任形式中，可能具有民事、行政以及刑事的性質，但它仍然是相對獨立于民事責任、行政責任以及刑事責任的一種獨立責任形態(tài)。

（1）經(jīng)濟法責任的屬性

①經(jīng)濟法責任是以經(jīng)濟職責和經(jīng)濟義務為前提的。

②經(jīng)濟法責任不以給違法行為人帶來經(jīng)濟上的不利后果為唯一結果。

③經(jīng)濟法責任具有復合性。

④經(jīng)濟法責任表現(xiàn)為責任者必須承擔的否定性法律后果或者其他后果。

（2）經(jīng)濟法責任的構成要件

①責任主體

責任主體，是指依法應當承擔法律責任的當事人。經(jīng)濟法責任主體與其他法律部門的法律責任主體一樣，必須具有兩個基本條件：a.必須具備責任能力：b.不具備免責條件。

②行為人的心理狀態(tài)

在民事法律責任中，通常實行過錯責任原則，即在行為人有過錯的情況下才承擔和追究責任，在特殊情況下，也適用無過錯責任原則。在經(jīng)濟法責任中，無過錯責任原則得到了更為廣泛的運用，即行為人雖無過錯，但由于給他人和社會造成了損害，基于經(jīng)濟法的規(guī)定，也要承擔責任。

③行為的違法性

行為的違法性應是構成經(jīng)濟法責任的基本要件。行為的違法性具有多種表現(xiàn)，國家經(jīng)濟管理機關怠于履行或不適當履行其經(jīng)濟職責，經(jīng)濟組織違反國家的限制性或禁止性規(guī)定、不履行或不正確履行等等，均是行為違法的具體體現(xiàn)。經(jīng)濟法責任創(chuàng)設的目的之一就是對這些具有違法性的行為進行否定性評價，進而實現(xiàn)保護個體權益、市場公序、社會利益等經(jīng)濟法的多重目的。

④損害事實

經(jīng)濟法責任的構成，在許多情況下并不以損害事實的客觀存在為必要條件，行為人即使沒有給特定人造成具體損害，也要承擔法律責任。比如，有的不正當競爭行為、銷售不合格產(chǎn)品的行為，可能沒有給具體人造成損害，但是，考慮到如果對這種行為不加以制裁，最終必然要給具體的人或者社會造成損害，因此也要追究行為人的經(jīng)濟法責任。

⑤因果關系

因果關系是原因與結果之間存在的不以人的意志為轉移的必然聯(lián)系。

（3）經(jīng)濟法責任的分類

①公法責任和私法責任

這是根據(jù)法律責任據(jù)以確立的部門法的性質來劃分的。公法責任，是指刑法、行政法等公法規(guī)定的行為人（包括國家機關）的責任。私法責任，是私法（主要是民法）規(guī)定的行為人的責任。

②過錯責任、無過錯責任和公平責任

這是根據(jù)行為人的主觀心理狀態(tài)在追究法律責任中的地位來劃分的。過錯責任，是指以行為人存在故意或過失的心理狀態(tài)為必要條件的一種責任。無過錯責任，是指不以行為人的主觀過錯的存在為追究責任的必要條件，即行為人無過錯也要對自己給他人造成的損害承擔責任。公平責任，是指雙方當事人對造成損害都沒有過錯，根據(jù)實際情況，由當事人分擔責任的一種責任形態(tài)。

③職務責任和非職務責任

這是根據(jù)承擔責任的主體及其在經(jīng)濟法律關系中地位的不同來劃分的，職務責任，是指行為人因履行公務而發(fā)生的責任。非職務責任，是指行為人以自己的身份從事活動而發(fā)生的責任。國家機關和經(jīng)濟組織的成員因從事非職務行為而產(chǎn)生的責任，應屬于非職務責任。非職務責任由行為人個人承擔，組織不予承擔。

④財產(chǎn)責任和非財產(chǎn)責任

這是根據(jù)責任是否具備經(jīng)濟內容來劃分的。財產(chǎn)責任，是指以財產(chǎn)為責任內容的責任。如賠償損失、經(jīng)濟補償、補交稅款、罰款等。財產(chǎn)責任的實質是強制責任人用財產(chǎn)來補償權利人的損害。非財產(chǎn)責任，是指不以財產(chǎn)為責任內容的責任，這種責任往往與人格有直接聯(lián)系，如吊銷營業(yè)執(zhí)照或許可證、判處徒刑等。

（4）經(jīng)濟法中的行政責任、民事責任和刑事責任

①經(jīng)濟法中的行政責任

經(jīng)濟法中的行政責任，是指國家機關基于特定的原因，對經(jīng)濟法律關系主體依行政程序或者行政訴訟程序所給予的制裁或加予的其他負擔。

a.按責任的確定者和承擔者的不同，經(jīng)濟法中的行政責任首先表現(xiàn)為作為國家機關的行政機關依行政程序確定的經(jīng)濟法律關系主體的責任。

b.按責任具體形態(tài)的不同，經(jīng)濟法中的行政責任可以區(qū)分為行政制裁和其他負擔。行政制裁包括行政處分和行政處罰。②經(jīng)濟法中的民事責任

經(jīng)濟法中的民事責任，是指經(jīng)濟法律關系主體違反經(jīng)濟法律、法規(guī)，不履行、不適當履行經(jīng)濟義務，或者基于法律上的其他原因而應承擔的否定性后果或其他負擔。

③經(jīng)濟法中的刑事責任

經(jīng)濟法中的刑事責任，是指人民法院對于觸犯國家刑法的個人和單位給予的刑事制裁。

（5）經(jīng)濟法責任的認定和實現(xiàn)

①依我國法律規(guī)定，民事法律責任由人民法院或仲裁機構認定，也可由當事人依法協(xié)商確定；刑事責任，只能由人民法院認定；行政責任由具有相應職權的行政機關認定或者由人民法院認定。

認定經(jīng)濟法律責任除了遵循經(jīng)濟法責任的構成要件以外，還必須堅持以下幾個原則：

a.責任法定原則。即嚴格根據(jù)法律的規(guī)定確定經(jīng)濟法責任是否存在以及經(jīng)濟法責任的形態(tài)。

b.責任與行為違法的程度相適應的原則。即經(jīng)濟法責任的大小與行為的社會危害程度或者其他后果相適應。

c.不重復追究責任的原則。即對業(yè)已追究經(jīng)濟法責任的行為，不得適用同種法律規(guī)范再追究其經(jīng)濟法責任；對于可以選擇適用經(jīng)濟法律、法規(guī)追究經(jīng)濟法責任的行為，沒有法律的特別規(guī)定，不得同時適用兩種或兩種以上的經(jīng)濟法律規(guī)范加重其責任。

d.法律面前人人平等的原則。即在追究和承擔經(jīng)濟法責任方面，不允許有任何特權存在。

②經(jīng)濟法責任的實現(xiàn)

經(jīng)濟法律責任實現(xiàn)，是指經(jīng)濟法責任確定后，當事人就必須切實地承擔因此而產(chǎn)生的經(jīng)濟職責、經(jīng)濟義務或其他負擔。經(jīng)濟法責任實現(xiàn)的過程中可能會遇到一些障礙，障礙的產(chǎn)生原因可能有以下幾種：a.當事人的原因。主要表現(xiàn)是，有的當事人對不執(zhí)行法院的判決和裁定也是一種違法行為這一點缺乏足夠的認識，因而對執(zhí)行抱消極態(tài)度；有的當事人有執(zhí)行能力卻故意拖延或者抗拒執(zhí)行；有的當事人確因經(jīng)濟困難無力執(zhí)行。面對這些原因，單靠教育是難以奏效的。對此，可考慮采取以下措施：第一，以金錢為執(zhí)行標的的，如果逾期不執(zhí)行，應采取滯納金等制裁措施；第二，對經(jīng)濟效益差，達到破產(chǎn)條件的企業(yè)法人，通過破產(chǎn)程序了結執(zhí)行難的問題；第三，切實執(zhí)行《刑法》關于抗拒執(zhí)行罪的規(guī)定，對那些有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴重的自然人、法人及其直接責任人員處以刑罰。

b.法院自身原因。主要表現(xiàn)為：審判與執(zhí)行相脫離，只顧判案，不考慮執(zhí)行，具體表現(xiàn)是沒有及時采取訴訟保全措施，致使被執(zhí)行人得以轉移財產(chǎn)，造成執(zhí)行難；執(zhí)行力量不足，無足夠人員投入執(zhí)行；有的執(zhí)行人員的素質差，造成被執(zhí)行人抵觸執(zhí)行等等。重要措施：第一，禁止執(zhí)行人員與被執(zhí)行人勾結抗拒執(zhí)行；第二，嚴格執(zhí)行審限制度，對因收受賄賂而拖延案件審理，造成敗訴方轉移財產(chǎn)的審判人員要嚴肅處理，甚至可以作為拒不執(zhí)行人民法院判決、裁定罪的共犯進行處理。

c.社會原因。主要表現(xiàn)為：執(zhí)行立法不健全，法律、法規(guī)對執(zhí)行中的具體做法規(guī)定過于原則，甚至有許多疏漏；黨政領導或者與執(zhí)行人員有某種關系的人們干擾執(zhí)行，干擾者有的是出于地方保護主義的考慮，有的是出于執(zhí)行結果可能影響自身的考慮，有的則是出于受人之托或受人之賄的動機。要造成一個良好的執(zhí)行環(huán)境，關鍵在于：第一，要在全社會范圍內牢固地樹立起保障債權人利益的思想，不能讓違法者有利可圖；第二，要堅決制止執(zhí)行過程中的地方保護主義，與執(zhí)行有關的單位和個人要以積極態(tài)度支持法院的執(zhí)行。

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