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【筆記01】吳香香:請求權(quán)基礎——方法、體系與實例

2022-07-26 12:31 作者:魔法師甜sir  | 我要投稿

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前一段時間社科院大學和北大社跟我聯(lián)系的時候,是希望我能圍繞《請求權(quán)基礎——方法、體系與實例》這本書講一下請求權(quán)基礎相關理論的問題。

我今天的講座內(nèi)容和書的主體部分相關,但書是去年出版的,到目前也有將近一年的時間,在這一年時間內(nèi)我也有了一些新的想法,在此和大家作一下交流和匯報,希望能得到大家的批評指正。


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好,那先說一下請求權(quán)基礎這個方法,它的基本的思維出發(fā)點,就是思維基點,是和民事訴訟的攻防結(jié)構(gòu)密切相關的。就是說,它最初是作為一種對接訴訟的案例分析方法來出現(xiàn)的,所以就直接和民事訴訟的攻防關系相對應。

那民事訴訟的攻防關系,簡單地來講,就是原告的請求、被告的抗、可能原告會有反抗辯被告再抗辯。

然后這個時候,在訴訟攻防階段,原被告各自會需要一些規(guī)范工具。


先看用來支持原告的這些規(guī)范工具。

比如說民事訴訟中最核心的訴訟:給付之訴,判斷的就是原告的請求權(quán)是否可以成立。據(jù)以支持原告請求權(quán)的裁判依據(jù)、規(guī)范依據(jù),我們把它稱作請求權(quán)基礎

請求權(quán)基礎大多數(shù)體現(xiàn)為法律條文,但也可能體現(xiàn)為當事人之間的合同

因為請求權(quán)基礎據(jù)以支持原告請求權(quán)的規(guī)范依據(jù),它又叫做主要規(guī)范

對原告有用的規(guī)范工具,就是主要規(guī)范(請求權(quán)基礎),以及相關的輔助規(guī)范,即對請求權(quán)基礎的要件和效果進一步說明的這一類規(guī)范。主要規(guī)范和輔助規(guī)范的適用前提是否可以滿足,舉證方在原告方


針對原告的請求,被告要提出一些抗辯。據(jù)以支持被告抗辯的規(guī)范稱為抗辯規(guī)范,它也有它的輔助規(guī)范??罐q規(guī)范和它相應的輔助規(guī)范,舉證方在被告方。

這就是簡單的第一個環(huán)節(jié)的原告請求和被告抗辯。


針對被告的抗辯,原告還可以有一個反抗辯。

針對原告的反抗辯,被告還可能再抗辯。

這是一個可以繼續(xù)往下循環(huán)的攻防結(jié)構(gòu)。

基本上,請求權(quán)基礎的思維基點是從這里開始的。


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在講我們今天的請求權(quán)基礎的問題之前,我還是想先拋出幾個問題。

這幾個問題,是我從去年到今年,稍稍有更多思考的問題,在之前的文章和書里也沒有體現(xiàn)出來,也希望能和大家共同探討。

因為我們講,請求權(quán)基礎是以訴訟攻防為基點的。那我們從三個視角:原告攻擊的視角、被告防御的視角、司法裁判視角分別提出一兩個值得思考的問題。


我在教學、案例分析、同行探討過程中,有一個最最基本的問題:

就是我們最簡單、常見、典型的合同,買賣合同:

買賣合同簽訂了之后,買受人會請求出賣人交付,并移轉(zhuǎn)標的物所有權(quán)。這是出賣人的主給付義務,也是買受人的主要請求權(quán)。那么這個請求權(quán)的請求權(quán)基礎到底是什么?

  1. 買賣合同本身?

  2. 買賣合同主給付義務規(guī)范——《民法典》598條?

既有合同,也有法律規(guī)范的時候,當事人訴請的請求權(quán)基礎到底是什么?我們能不能拿這個任意性規(guī)范、法律規(guī)范來作為請求權(quán)基礎?寫案例報告的時候,如果我們關注到德國的一些案例報告,以及翻譯過來的一些書,他們基本上是拿這個規(guī)范來作為請求權(quán)基礎的,那么這個背后有沒有更深層次的值得討論和挖掘的問題?這是第一個。


(未完待續(xù))

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